Вопрос о закреплении в системе гражданского права института доверительного управления имуществом возник в тот момент, когда действующее правовые конструкции уже не могли охватывать всего многообразия возникающих правоотношений в имущественном обороте.
Необходимость введения в действующее института доверительного управления имуществом вызвана прежде всего тем, что в отдельных случаях осуществления субъективных прав собственника и исполнение обязанностей по поддержанию имущества в надлежащем состоянии и получению доходов от использования целесообразно поручать другому лицу при условии, что оно будет заботиться о данном имуществе, совершать в отношении него фактические и юридические действия и за это получать вознаграждение, тогда как прибыль от использования имуществом будет принадлежать его собственнику или указанному им лицу.
Доверительнее управление имуществом устанавливается как на основаниях, предусмотренных законом, так и по договору. Однако наибольшие возможности применения института доверительного управления имуществом проявляются при заключении договора о таком управлении. Договор, определяя взаимоотношения двух и более конкретных субъектов, регламентирует такие нюансы этих правоотношений, которые не поддаются регулированию общеобязательными правилами. В нем указываются границы возможного и обязательного поведения сторон, а также последствия нарушения этих границ.
Договор доверительного управления имуществом, как и любой другой договор, призванный согласовывать волю субъектов гражданского права, является средством саморегулирования экономических отношений, тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое выражение. Таким образом, воля является одним из определяющих элементов заключения договора. На волевом моменте акцент делали цивилисты еще в дореволюционные времена. Так, Д.И. Мейер определял договор как «согласование воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, что имеет имущественный интерес». Под согласованием воли автор понимал обещание одной стороны выполнить любое действие в имущественных интересах, причем другая сторона должна была принять такое обещание. Таким образом, Д.И. Мейер приравнивал договор к обещанию, предмет которого относился к имущественным интересам.
Согласно п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона передает другой стороне на определенный срок имущество в доверительное управление, причем другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица. Данный договор, как отмечает Е.А. Суханов, «…оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника либо иного указанного им лица».
Одним из важных элементов договора - это цель его установления. Как материальное основание заключения договора она влияет на его юридический характер и содержание. Цель оформляется в конкретную правовую форму и реализуется через договорную конструкцию. Она представляет собой предвидимый сторонами будущий результат, на достижение которого направлены действия контрагентов, а не тот результат, которого они в конечном счете достигнут. Именно в цели договора данного вида закладывается будущее направление действий сторон. При этом непосредственное содержание правовой цели договора составляет направленность на правовые последствия, которые наступят при надлежащем исполнении договорных обязанностей. Правовая цель является основанием выделения договора в самостоятельный вид - явление, которое отражает целевое назначение конкретного договора и служит основанием для его дифференциации договоров на виды.
Цель договора доверительного управления имуществом носит социально-экономический характер и направлена на удовлетворение интересов сторон. Ее не нужно отождествлять с мотивом заключения договора - эмоциональным побуждением взять на себя договорные обязанности. Мотив сторон заключить договор, с юридической точки зрения, не представляет интереса, тогда как цель может стать причиной неприобретения договором юридической силы в случаях противоречия основам правопорядка и нравственности. Мотивами заключения договора могут стать желание собственника имущества избежать обременительных действий по управлению имуществом, не передавая при этом права собственности на имущество и продолжая получать прибыль от его использования; отсутствия у владельца имущества специальных навыков по управлению имуществом; намерение сэкономить время и деньги при сборе информации относительно управления имуществом и юридического обеспечения соглашений; желание защитить свой капитал от нестабильности рыночных отношений и уменьшить налоговые платежи и т.п. «Собственник исходит из того, что управление имуществом управляющим будет порождать дополнительные материальные блага, которые собственник либо не способен произвести сам, либо в силу ограниченности своей управленческой деятельности не в состоянии произвести лично».
Цель установления доверительного управления имуществом отличается своей многогранностью: это и содержание имущества в надлежащем состоянии, и увеличение имущественной массы, и получение от ее использования прибыль. В каждом случае стороны ожидают конкретного результата своего волеизъявления. И мотив заключения договора доверительного управления имуществом поглощается целью данного договора - получить определенный эффект от профессионального и оперативного управления при экономии времени и денежных средств, без изменения собственника имущества и в его интересах. Более конкретно определить цель договора затруднительно, так как со временем могут появляться новые возможности для использования имущества. Изначально целью доверительного управления может быть только поддержание имущества в надлежащем состоянии, и если окажется, что это имущество можно эффективно использовать и получать от этого прибыль, важную роль будет играть степень доверия между сторонами.
Из названия договора доверительного управления имуществом можно сделать вывод об отношении этого договора к фидуциарным, доверительным, соглашениям. Этот факт подчеркивает специфичность данного договора.
Однако отдельные авторы отрицают фидуциарный характер отношений доверительного управления имуществом. Так, Е.А. Суханов отмечает, что «в отличие от договора поручения, данный договор не является лично-доверительной сделкой. Между его участниками не складывается лично-доверительных отношений, утрата которых делает возможным его одностороннее и безмотивное расторжение. Поэтому термин «доверительное» применительно к управлению, осуществляемому по данному договору, носит условный характер и не имеет гражданско-правового значения».
Данное мнение разделяют авторы комментариев к Гражданскому кодексу РФ, которые полагают, что доверительное управление представляет собой «обязательственные отношения, которые не имеют специального «доверительного характера»; о доверительности можно говорить только в том же смысле, как касательно к договорам поручения и комиссии и т.д.».
Л.Ю. Михеева считает, что термин «доверительное» в названии института «доверительное управление имуществом» вводится только для отграничения этого договора от других видов договоров управления имуществом».
Тем не менее, заключая договор доверительного управления имуществом, учредитель управления выражает особое доверие доверительному управляющему как лицу, способному наилучшим образом распорядиться его имуществом. Доверительный управляющий при осуществлении прав и исполнении обязанностей, указанных в договоре, обязан действовать добросовестно и теми средствами, которые являются наилучшими для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобритателя. По мнению Шахотина О.Н., с которым я согласна, термин «доверительное» в названии института доверительного управления имуществом несет смысловую нагрузку и не является номинальным; он указывает на специфический характер складывающихся правоотношений и отражает их сущность. Не вызывает сомнения тот факт, что для фидуциарных соглашений необходимы высокая степень нравственного развития гражданского общества, с одной стороны, и эффективный механизм защиты нарушенных прав по фидуциарным отношениям, с другой.
Целью договора является - эффективное управление чужой собственностью.
Отношения по управлению имуществом других лиц - это отношения между двумя сторонами, одна из которых является собственником имущества, передаваемого в управление, а другая - лицо, которое реализует имущественные права собственника путем использования правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом в определенном объеме и в течение определенного срока, причем лицо получает данные правомочия не для себя, а только в интересах собственника. Управление имуществом предусматривает определенную деятельность, которая осуществляется в отношении имущества с целью его эффективного использования и охраны. Отметим, что согласно ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему. Таким образом, отношения собственника с доверительным управляющим носят обязательственно-правовой характер.
Управленческие функции осуществляются уполномоченными законом лицами и направлены на обеспечение законных прав и интересов физических и юридических лиц. Управление чужим имуществом представляет собой деятельность по оказанию услуг. В этой связи Е.А. Суханов отмечает, что «поскольку управляющий чужим имуществом наделяется определенными полномочиями по его использованию, в том числе по совершению сделок в отношениях с третьими лицами, его статус приобретает черты сходства с положением других лиц, оказывающих юридические услуги участникам имущественного оборота, - поверенного, комиссионера и агента. Однако, несмотря на некоторые сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, та представляет собой вполне самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг». С мнением Суханова Е.А. следует согласиться, так как доверительный управляющий совершает в отношении имущества не только юридические, но и фактические действия.
Управление имуществом - это определенный комплекс действий, совершаемых для достижения установленных договором целей. Управление состоит из следующих стадий: планирование, организации, мотивации и контроля. Они позволяют своевременно принимать решения по достижению поставленных целей управления путем сбора, фиксации, обработки, анализа информации и ее передачи; определять возможные последствия и т.п. в отношениях доверительного управления имуществом планирование и организация осуществляются при заключении договора и последующей деятельности управляющего. Мотивация выражается в решении учредителя управления заключить договор об учреждении доверительного управления имуществом, при определении сторонами целей договора, во время выбора управляющим стратегии своего поведения. Контроль происходит в процессе отчета управляющего о своей деятельности, а также с помощью установленных гражданским законодательством санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами своих обязанностей.
При управлении обязательно определяется модель управления, т.е. общая линия поведения доверительного управляющего, тактика его действий, а также конкретный набор обязательных действий сторон. Это очень важно, так как для учредителя управления, который указывает в договоре определенные управленческие действия, не задумывается над альтернативными вариантами, возникает не только угроза решения управленческих задач с меньшей эффективностью, но и угроза будущих материальных потерь, а также угроза потери влияния на деятельность доверительного управляющего.
Методом управления является юридически выраженный способ влияния субъектов управления на объект управления, выбор способа исполнения задания или конкретного поведения для решения какой-либо проблемы. В раках гражданского права управление означает осуществление определенных действий в отношении переданного имущества.
Следует разграничивать понятия «управление имуществом» и «владение имуществом». Владение определяется как физическое и хозяйственное господство над вещью.
Владение можно охарактеризовать как юридически обеспеченную возможность фактически иметь имущество, осуществлять хозяйственные или другие действия, обладать правом защиты своего владения от посягательств со стороны третьих лиц. Данное право вытекает из отношений собственности, а также из договора. В случаях предусмотренных законом, получает защиту и давностное «беститульное» владение.
Отечественная правовая доктрина правомочия пользования и распоряжения имуществом выводит из плоскости владения и рассматривает их как равнозначные понятия.
Чаще всего неотъемлемым от правомочия владения имуществом является правомочие пользования им. Под правом пользования понимается возможность хозяйственного или другого использования имущества путем получения из него полезных свойств, его потребления, присвоения плодов и доходов, что приносит это имущество. Чаще всего право пользования без права владения не передается, обратные случаи, однако, встречаются, когда, например, право владения передается при сдаче имущества на хранение, а право пользования - нет. В то же время следует учитывать, что нормы гражданского права имеют диспозитивный характер и при помощи договора можно установить иной порядок использования правомочий. Так, теоретически в некоторых случаях можно предоставить доверительному управляющему правомочие использовать имущество в интересах учредителя управления без права владения этим имуществом. Тем не менее, представляется, что, поскольку владение и пользование тесно связаны между собой, то управлять имуществом - значит выполнять действия как по владению, так и по использованию им. Законодатель, определяя понятие договора доверительного управления имуществом, указывает на активное поведение управляющего при выполнении любых юридических или фактических действий с переданным имуществом.
Такие функции управляющего не предусматриваются ни правом владеть. Ни правом пользоваться имуществом. Таким образом, доверительному управляющему предоставлена возможность определять юридическую судьбу имущества путем изменения его принадлежности, состояния или назначения, т.е. возможность распоряжаться данным имуществом. Однако правомочия доверительного управляющего носят ограниченный характер. Он может осуществлять их только в пределах договора доверительного управления имуществом. Реализуя правомочия пользования, он не имеет права присваивать плоды и доходы от имущества, вправе получать полезные свойства из этого имущества только действуя в интересах учредителя управления; распоряжаться доверенным имуществом он может только с согласия учредителя управления.
Учитывая, что управлять имуществом, переданным в доверительное управление, означает осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению им в границах, установленных договором доверительного управления, можно задаться вопросом: не реализует ли доверительный управляющий право собственности на переданное ему имущество?
Российское гражданское законодательство не предусматривает возможности расщепления права собственности между несколькими лицами. «Дело в том, что отечественный правопорядок, как и континентальное европейское право в целом, не признает возможности существования «расщепленной собственности» и построен на различии вещных и обязательственных прав, которое несвойственно англо-американскому праву… отношения собственника с доверительным управляющим носят обязательственно-правовой характер».
Таким образом, управляющий не может получить право собственности. Где в таком случае проходит граница, отделяющая право собственности и доверительного управления? Фактически доверительный управляющий является обладателем переданного ему имущества, не являясь собственником. В то же время такая категория, как «держание имущества», нашему праву de jure не известна.
Доверительный управляющий обладает правомочиями, аналогичными правомочиям собственника. Однако только собственник вещи вправе отстранять в границах, очерченных законом, любое другое лицо от хозяйственного господства над вещью. В этом заключается исключительный характер права собственности. Правомочия же доверительного управляющего такого исключительного характера не носят. Данные правомочия возникают у него только по воле собственника имущества - учредителя управления - и не устраняют прав собственника на это имущество. Собственник распоряжается своим правом по своему усмотрению, и ограничен он только нормами закона, тогда как доверительный управляющий ограничен не только нормами закона, но и волей учредителя управления в порядке, обусловленном договором доверительного управления имуществом. Интерес представляет собой «ограничитель свободного усмотрения управляющего в выборе предпринимательской деятельности и способов их достижения». Практически это выражается в необходимости информирования контрагентов доверительного управляющего о его статусе, обособления имущества, переданного в доверительное управление, от имущества управляющего и другого имущества учредителя управления, обязанности управляющего предоставить отчет о своей деятельности учредителю и выгодоприобретателю, обязанности лично осуществлять доверительное управление и повышенной ответственности управляющего перед учредителем и выгодоприобретателем.
Степень зависимости в действиях собственника имущества и доверительного управляющего неравнозначна. Последний никогда не сможет приблизиться к титулу собственника вещи в независимости действий по отношению к переданному имуществу. Как справедливо замечает Суханов Е.А., учредитель управления передает не свои правомочия для осуществления управления имуществом, а только возможность их реализации. И в этом плане статус управляющего ближе к статусу представителя, чем к статусу владельца. Доверительный управитель фактически удерживает имущество, а не владеет им, как это делает собственник.
Юридическое содержание обязательственных отношений по управлению, в сравнении с правом собственности, более многогранно. Каждый конкретный договор доверительного управления имуществом имеет сложное юридическое содержание, следовательно, является различным и объем правомочий, которыми собственник вещи наделяет управляющего в зависимости от целей, условий договора, профессионального опыта, деловой репутации т.д. доверительного управляющего.
Английский юрист А. Оноре предложил классификацию права собственности, которая состоит из одиннадцати правомочий: права владения, под которым понимается физический контроль над вещью; право пользования, т.е. использование вещи для личной пользы; права управления; права на выгоды от использования вещи; права на решение юридической судьбы вещи путем отчуждения, потребления, изменения и уничтожения вещи; право на свободное использование вещи; права передавать вещь и тому подобное. Эта классификация остается ведущей в англо-американском праве. По сравнению с традиционными для нашей правовой системы тремя правомочиями, это просто неограниченный круг хозяйственных отношений.
Таким образом, при управлении не обязательно использовать модель «расщепленной собственности». Под управлением следует понимать правомочие с однородным постоянным юридическим содержанием. Управление - это абстрактная категория, которая существует и в каждом из правомочий триады права собственности, однако как отдельное правомочие и существовать самостоятельно, вне права собственности.
А.С. Генкин, раскрывая понятие «управление чужим имуществом», указывает, что это «инициативная деятельность управляющего, которая направлена на сохранение и приумножение объекта управления, а в отдельных случаях - на предотвращение или уменьшение убытков. Эта деятельность может включать разумные расходы средств на эксплуатацию имущества, уплату налогов, наем рабочих. Она часто не направлена на получение прибыли и не является предпринимательской».
Почему «инициативная деятельность управляющего, которая направлена на сохранение и приумножение объекта управления, а в отдельных случаях - на предотвращение или уменьшение убытков», не может быть предпринимательской? Ответ на этот вопрос дает определение предпринимательской деятельности, содержащееся в ст. 2 ГК РФ, а именно: это «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, выполнение работ или оказание услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».
Поскольку управляющий вправе совершать любые юридический и фактические действия в течение срока действия договора, то можно допустить, что его деятельность является систематической, направленной на определенный результат - установленную договором цель. Один из обязательных признаков предпринимательской деятельности - ее направленность на получение максимально возможной прибыли - разница между полученными доходами и необходимыми расходами. К такой цели стремятся и стороны по договору доверительного управления имуществом. Можно возразить, поскольку выгоды от своей деятельности управляющий получает не для себя. Однако доверительный управляющий получает за свою деятельность по управлению имуществом вознаграждение или другим удовлетворяет свои потребности в процессе управления. Не случайно законодатель определил в п. 1 ст. 1015 ГК РФ, что доверительный управляющий может быть индивидуальным предпринимателем или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.
Не у каждого индивидуального предпринимателя есть возможность помимо деятельности, которую он ведет в соответствии со свидетельством о государственной регистрации, еще и грамотно управлять своей собственностью. Ведь, как правило, владение определенными видами имущества обеспечивает его хозяину не только получение доходов. С содержанием и использованием собственности связано множество хлопот.
Именно поэтому в последнее время все больше предпринимателей предпочитают отдавать имеющиеся у них объекты недвижимости и ценные бумаги в доверительное управление. В результате они только получают прибыль от использования своего имущества — правда, за вычетом расходов на его содержание и на вознаграждение доверительного управляющего.
Сам индивидуальный предприниматель также может выступать доверительным управляющим за исключением специально оговоренных в законе случаев.
Отношения доверительного управления (или трастовые отношения) являются сравнительно новыми для российского законодательства и бизнес-практики. Однако они завоевывают все большую популярность среди предпринимателей. Задача автора — помочь вам разобраться в особенностях указанных операций.
Правовые основы доверительного управления
Доверительное управление имуществом — это процесс управления собственностью, переданной учредителем управления доверительному управляющему на определенный срок. Отношения между участниками процесса регулируются Гражданским кодексом РФ.
Собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). При этом доверительный управляющий не получает права собственности на переданное имущество (п. 4 ст. 209 ГК РФ).
Таким образом, правомочия собственника передаются управляющему только в установленных договором и законом пределах, позволяющих последнему осуществлять не только юридические, но и фактические действия в интересах выгодоприобретателя.
Если доверительный управляющий заключает сделку в устной форме, то он должен предупредить контрагента о своем статусе, то есть о том, что он действует в качестве доверительного управляющего (п. 3 ст. 1012 ГК РФ). Если же сделка совершается в письменной форме, то в документах после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана отметка «Д.У.».
При несоблюдении данного условия считается, что управляющий совершил сделку в личных целях, а не в интересах управления чужим имуществом, и отвечать по ней перед контрагентом он будет своими личными средствами, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).
На практике часто возникает вопрос о том, на каких именно документах отметка «Д.У.» должна проставляться. Например, только при подписании договоров, дополнительных соглашений, писем или во всех случаях, когда лицо выступает в качестве доверительного управляющего?
Так, зачастую отметка «Д.У.» проставляется в платежных поручениях на уплату каких-либо сумм. Ряд организаций и предпринимателей, выступающих в роли управляющих, ставят пометку «Д.У.» даже в поручениях на уплату аренды. Это не совсем верно. Расчетные документы должны содержать ряд реквизитов (п. 2.10 положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 года № 2-П «О безналичных расчетах в РФ»). В частности, наименование получателя средств, номер его счета и идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Между тем пометка «Д.У.» не является частью наименования организации или индивидуального предпринимателя. Значит, в платежном поручении не следует указывать пометку «Д.У.». В графе же «Назначение платежа» платежного поручения, по мнению автора, следует сделать ссылку на документ, в соответствии с которым производится платеж.
Таким образом, использование пометки «Д.У.» не должно вступать в противоречие с нормативными актами, устанавливающими порядок оформления документов в той или иной сфере.
Нередка ситуация, когда в отношении передаваемого имущества уже заключены определенные соглашения. Типичный пример — договоры аренды недвижимости. Передача недвижимого имущества в доверительное управление никоим образом не сказывается на арендаторах, поскольку переход имущества в доверительное управление не является основанием для расторжения договора аренды. Точно так же, как переход права собственности (ст. 617 ГК РФ). Их договоры с собственником имущества сохраняют свою силу. Однако собственник и доверительный управляющий заинтересованы в том, чтобы довести до сведения арендаторов факт заключения договора управления имуществом. Это нужно для того, чтобы свои обязательства по договору аренды арендаторы исполняли управляющему. К нему же они должны обращаться и за реализацией своих прав по договору. Сделать это можно, заключив дополнительное соглашение о перемене лиц в обязательстве к договору аренды. При этом необходимо учитывать, что договоры аренды здания или сооружения, заключенные на срок более одного года, подлежат государственной регистрации (ст. 651 ГК РФ). Соответственно, необходимо регистрировать и все дополнительные соглашения к таким договорам.
Что же касается договоров аренды, которые доверительный управляющий заключит в период действия траста, то здесь вопросов не возникает. К ним будут применяться обычные правила.
Субъекты доверительного управления
Участниками в трастовых отношениях могут быть:
- учредитель управления;
- выгодоприобретатель;
- доверительный управляющий.
Решение об учреждении доверительного управления принимается собственником имущества. Именно он заключает договор и учреждает управление. Если договор заключен не собственником имущества, то он ничтожен и не влечет правовых последствий (постановление ФАС Поволжского округа в постановлении от 9 марта 2004 г. № А72-2890/03-Г199). Учредителем управления может быть любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. А в отношении юридических лиц законодатели установили ряд ограничений. Имущество не может быть передано в доверительное управление ни унитарному предприятию, ни государственному органу, ни органу местного самоуправления.
В отношениях траста во многих случаях участвует выгодоприобретатель (бенефициар), который не становится стороной договора. Вместе с тем это лицо вправе требовать от управляющего осуществления исполнения в свою пользу и защищать это право в суде, если доверительный управляющий уклоняется от своих обязанностей (ст. 430 ГК РФ). Для досрочного изменения или прекращения договора может также потребоваться его согласие.
Выгодоприобретателем может быть любое физическое или юридическое лицо, включая учредителя, если он установил управление в свою пользу.
Доверительными управляющими могут быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, за исключением случаев профессионального управления ценными бумагами (ст. 5 ФЗ РФ «О рынке ценных бумаг»). Если доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренными законом, управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, например, фонд, за исключением учреждения. Примером такого управления служит управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК РФ) или управление наследственным имуществом (ст. 1173 ГК РФ).
Управляющий не может быть ни учредителем, ни выгодоприобретателем. При этом он может занять для своей работы один из офисов переданного в управление здания. Как это правильно оформить? Наиболее простой способ — исключить из состава передаваемого в траст имущества помещения, которые управляющий собирается использовать под офис. Вместо этого следует сдать их ему в аренду по отдельному договору. Например, в доверительное управление может быть передано здание за исключением комнат № 1-15 на первом его этаже.
Кроме того, доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором (ст. 1023 ГК). Учредитель также обязан возмещать управляющему обоснованные расходы, произведенные при доверительном управлении имуществом (это правило действует и в случае безвозмездного управления имуществом). Делать это следует за счет доходов от использования этого имущества. Закон не определяет, каким образом должно рассчитываться вознаграждение, однако арбитражный суд в решении по конкретному делу указал, что неправомерно установление вознаграждения в твердой сумме, не зависящей от результатов управления (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 9 августа 2005 г. № А17-324/1). В связи с этим автору кажется наиболее приемлемым установление платы за управление в виде процента от полученного дохода.
Объекты доверительного управления
Объектами доверительного управления признаются организации, имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и иное имущество. Под иным имуществом следует понимать движимые вещи и права требования или пользования.
Казалось бы, любое движимое имущество можно передать в доверительное управление. Однако законодатели запретили «управлять» деньгами как самостоятельным объектом за исключением случаев, предусмотренных законом. Такими исключительными случаями можно считать управление денежными средствами кредитными организациями на основании закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности». При этом следует иметь в виду, что законодательство позволяет кредитной организации управлять денежными средствами, выраженными как в национальной, так и в иностранной валютах.
По общему правилу, право на доверительное управление принадлежит кредитной организации (например, банку), имеющей лицензию на осуществление соответствующих банковских операций. И только в некоторых исключительных случаях доверительное управление денежными средствами может осуществлять не кредитная организация, получившая в установленном порядке лицензию на ведение указанной деятельности.
При доверительном управлении денежными средствами в целях инвестирования в ценные бумаги доверительный управляющий должен поддерживать оговоренную сторонами структуру активов в течение всего срока действия договора. То есть соблюдать соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя, а также соотношение между различными видами ценных бумаг. Такая информация отражается в инвестиционной декларации.
Инвестиционная декларация является обязательной частью договора доверительного управления денежными средствами и содержит сведения о направлениях и способах инвестирования этих средств. В декларации также указывается информация о цели и сроке управления (п. 7.3. Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37).
Кстати, денежные средства можно передать в управление еще одним способом: в составе иного имущества, в частности, имущественного комплекса.
В доверительном управлении может находиться только индивидуально-определенное имущество. Это значит, что каждый объект должен обладать присущими только ему признаками. Соответственно, при прекращении договора возвращается именно переданное ранее имущество, а не его аналоги. При этом условиями договора может быть предусмотрено, что в управление будет передаваться имущество, еще только подлежащее приобретению или даже созданию, то есть имущество, еще не существующее на момент заключения договора. Наиболее распространенным объектом управления являются корпоративные ценные бумаги — акции, особенно голосующие, то есть включающие правомочия по управлению делами выпустившего их общества — эмитента. Вторым наиболее распространенным объектом управления выступает недвижимость.
Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые определяются федеральным законодательством (ч. 3 ст. 1025 ГК РФ, закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ) и положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. № 37.
В качестве управляющего по договору доверительного управления акциями и облигациями может выступать лишь имеющий соответствующую лицензию профессиональный участник рынка ценных бумаг (ст. 5, 39 Закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ).
Доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя (владельца), закрепленные соответствующей ценной бумагой. Это значит, что он не ограничивается только игрой на котировках акций, он может использовать все права акционера, включая право голосовать на общем собрании. В случае если доверительное управление связано исключительно с участием в управлении обществом, лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг не требуется (ст. 5 закона «О рынке ценных бумаг).
Договор доверительного управления не может содержать условия о передаче в управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги (например, только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества). Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.
В интересах учредителя (или выгодоприобретателя) установлены правила о том, что управляющий не вправе отчуждать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей. А также он не может совершать с ними сделки, в которых он одновременно представляет интересы другого лица в качестве его поверенного, комиссионера или агента. Управляющий лишен права обменивать эти ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей либо клиентов (доверителей, комитентов, принципалов). Кроме того, он не может отчуждать переданные ему в управление акции и облигации по возмездным договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней, а также передавать их на хранение, указывая в качестве получателя или распорядителя третье лицо. Наконец, управляющий не может закладывать переданные ему в управление ценные бумаги в обеспечение личных обязательств, обязательств своих учредителей или иных лиц (п. 8.1 положения ФКЦБ № 37).
Если доверительный управляющий в одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми у него заключены договоры доверительного управления, то он обязан получить предварительное согласие контрагентов на совершение такой сделки. Ценные бумаги, которые управляющий приобрел в ходе исполнения договора, также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.
Договор доверительного управления имуществом
Договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме (п. 1 ст. 1017 ГК РФ).
Передача недвижимого имущества в доверительное управление требует государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017 ГК РФ, ст. 4 закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Следует иметь в виду, что для третьих лиц — арендаторов или организаций, оказывающих коммунальные услуги, — договор вступит в силу только с даты такой регистрации (п. 2 ст. 551 ГК РФ). Это положение обязательно нужно учитывать. До указанной даты все права и обязанности перед третьими лицами несет сам собственник, а не доверительный управляющий.
Несоблюдение требований о регистрации передачи имущества влечет за собой недействительность самого договора управления.
Нужно ли регистрировать изменения в договоре, касающегося доверительного управления недвижимым имуществом? Сам договор доверительного управления недвижимым имуществом в государственной регистрации не нуждается. Соответственно, если изменения и дополнения к договору касаются не непосредственно недвижимого имущества, а лишь порядка управления им, то регистрации они также не требуют.
Может сложиться ситуация, когда другими нормативно-правовыми актами устанавливаются дополнительные требования к передаче в доверительное управление отдельных видов имущества. Так, при передаче в доверительное управление ценных бумаг и денежных средств инвестирования в ценные бумаги требуется составление инвестиционной декларации, которая является неотъемлемой частью договора (п. 7.2 положения ФКЦБ № 37).
Стороны должны указать в договоре доверительного управления имуществом (ст. 1016 ГК РФ):
- состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
- наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
- размер и форму вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
- срок действия договора.
Состав передаваемого в доверительное управление имущества должен быть четко и подробно описан. Несогласование данного условия, так же, как и условий о сроке и форме вознаграждения, повлечет признание такого договора незаключенным. В этом случае учредитель может обвинить управляющего в необоснованном обогащении. Но это сложно доказать, поэтому стоит согласовать условие о точном перечне передаваемого имущества, в том числе сумме денежных средств.
Срок управления не может превышать пяти лет. Законодатели ограничили его, чтобы защитить собственника. Вместе с тем без специального заявления сторон соглашение по окончании срока его действия будет в силе на тех же условиях. Кстати, договор управления не может заключаться для совершения какого-либо разового действия, поскольку «природа доверительного управления предполагает длящийся характер отношений» (постановление ФАС Московского округа от 30 января 2001 г. № КГ-А41/112-01).
Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества управляющего (ст. 1018 ГК РФ). Эти объекты отражаются у доверительного управляющего на отдельном балансе, по ним он ведет самостоятельный учет.
Если управляющий получает в доверительное управление ценные бумаги от разных учредителей, то они могут объединить свои пакеты акций для передачи ему (ст. 1025 ГК РФ).
В доверительное управление может быть передано имущество, обремененное залогом, поскольку залогодатель остается его собственником и сохраняет возможность распоряжения им. Кроме того, дополнительный доход от выгодного использования имущества поможет собственнику выполнить свои обязательства перед залогодержателем. Законодатели установили, что управляющий должен быть предупрежден о залоге. В противном случае он вправе потребовать в суде расторжения договора и выплаты вознаграждения за один год (п. 2 ст. 1019 ГК РФ).
Права и обязанности сторон по договору доверительного управления имуществом
В соответствии с договором управляющий получает полную свободу в управлении имуществом. Если же учредитель хочет контролировать действия управляющего, то он должен подробно оговорить в соглашении следующие моменты:
- отчетность управляющего;
- необходимость согласовывать заключение отдельных сделок с переданным имуществом.
То есть учредитель управления может ограничить управляющего. Например, запретить ему продавать имущество без согласования с собой.
Если таких ограничений не установлено, то сделки нельзя будет оспорить в дальнейшем (постановление ФАС Дальневосточного округа от 15 сентября 2003 г. по делу № Ф03-А51/03-1/2252).
Имущество, переданное в управление, должно быть обособлено. В этом случае на него не допускается обращение взыскания по долгам учредителя, за исключением случаев банкротства (п. 2 ст. 1018 ГК РФ). Если же суд признает учредителя несостоятельным, то доверительное управление прекращается и имущество переходит в конкурсную массу.
Но было бы ошибкой полагать, что обособленное имущество абсолютно неприкосновенно. Если в процессе действия договора доверительного управления возникли долги по обязательствам в связи с управлением имуществом, то они погашаются за счет него. При условии его недостаточности в счет долгов реализуется имущество самого управляющего. Если имущества учредителя, переданного по договору доверительного управления, и имущества управляющего будет недостаточно для того, чтобы погасить долги, то взыскание может быть обращено на остальное имущество учредителя. Это означает, что предпринимателю следует очень тщательно подходить к выбору управляющего, ведь именно от его действий зависит наличие прибыли и убытков от управления.
Управляющий отвечает собственным имуществом и в том случае, если он не известил контрагента о заключении сделки в качестве управляющего, совершил сделку с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений. В этом же случае он возмещает возникшие убытки учредителя.
Управляющий обязан заботиться об интересах учредителя и выгодоприобретателя. В противном случае он возмещает им упущенную выгоду, а учредителю — еще и убытки, причиненные утратой или повреждением имущества.
Будучи профессиональным предпринимателем, управляющий отвечает как за виновно причиненные, так и за случайно возникшие убытки. Но он может уйти от ответственности, если докажет, что убытки возникли в результате обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) либо учредителя. Форс-мажор — это чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК). К примеру, управляющий отвечает за убытки, причиненные имуществу в результате пожара по вине третьих лиц, а вот если имущество было уничтожено в результате стихийного бедствия, то ответственности управляющий не несет.
Учредитель может прописать в договоре требование, о том, что управляющий должен предоставить ему залог в обеспечение возмещения возможных убытков (п. 4 ст. 1022 ГК РФ).
Следует отметить, что доверительный управляющий зачастую пытается в договоре оставить только свою ответственность за виновное поведение, исключая случайное причинение убытков или причинение убытков по вине третьих лиц. Это недопустимо, поскольку норма пункта 1 статьи 1022 ГК РФ императивна, то есть не подлежит изменению соглашением сторон. Такое условие должно насторожить учредителя, так как выдает неуверенность управляющего в своей компетенции.
Весьма спорно условие, часто встречающееся в договорах доверительного управления ценными бумагами, освобождающее управляющего от ответственности из-за того, что эмитент не выполнил свои обязательства. Ведь от ответственности управляющего освобождает только непреодолимая сила. К таким обстоятельствам непреодолимой силы не относятся, например, нарушения обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Рекомендуется исключать указанные пункты, поскольку противоправные действия эмитента являются достаточно частым событием. Следовательно, управляющий, снимая с себя ответственность, значительно ухудшает положение учредителя по сравнению с законным.
Прекращение отношений по договору доверительного управления
Учредитель управления может отказаться от договора в одностороннем порядке, если выплатит управляющему вознаграждение, обусловленное договором.
Кроме того, банкротство учредителя прекращает данный договор, поскольку переданное в управление имущество должно поступить в конкурсную массу. Смерть учредителя (при сохранении выгодоприобретателя) может не повлечь окончания действия договора, ведь его права и обязанности в этом случае перейдут к наследникам. Однако смерть выгодоприобретателя или ликвидация организации-бенефициара прекращает договор.
Признание гражданина-бенефициара недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также реорганизация фирмы-бенефициара не влекут прекращения договора. Более того, соглашением сторон может быть предусмотрено его сохранение на случай смерти бенефициара (для наследников последнего).
Договор доверительного управления по общему правилу прекращается в связи с односторонним отказом выгодоприобретателя от получения выгод, поскольку бенефициар самостоятельно распоряжается правом, полученным по заключенному в его пользу договору. Однако договор может предусматривать на этот случай и иные последствия в виде перехода прав бенефициара к учредителю (п. 4 ст. 430, п. 1 ст. 1024 ГК РФ).
При прекращении договора управляющий должен вернуть учредителю переданное в управление имущество (п. 3 ст. 1024 ГК РФ). Однако соглашением может быть предусмотрено и иное последствие, например, передача имущества бенефициару или его приобретение управляющим (по договору купли-продажи).
Налогообложение
НДС
Если доверительный управляющий-предприниматель является плательщиком НДС, то он действует согласно общим правилам Налогового кодекса: исчисляет налог, а также уплачивает его в бюджет. «Входной» НДС, предъявленный ему поставщиками, принимается к вычету в обычном порядке. Никаких специальных предписаний для этой ситуации нормативными актами не предусмотрено. При этом в налоговых регистрах, документах и отчетности после наименования (имени) управляющего делается пометка «Д.У.».
В связи с тем, что все обязанности налогоплательщика исполняются управляющим, учредитель (выгодоприобретатель) с доходов НДС не платит. По мнению автора, передача имущества в управление не облагается НДС, ведь реализация отсутствует (ст. 146 НК РФ).
Транспортный налог, земельный налог, налог на имущество физических лиц
Транспорт, передаваемый в доверительное управление, является собственностью учредителя. Соответственно, именно на его имя регистрируются транспортные средства (п. 12 Правил регистрации автомототранспортных средств, утвержденных приказом МВД России от 27 января 2003 г. № 59). Значит, собственник должен исчислять и уплачивать налог в бюджет. Ни у доверительного управляющего, ни у бенефициара обязательств перед бюджетом не возникает.
В аналогичном порядке решен вопрос о земельном налоге и налоге на имущество физических лиц. В соответствии со ст. 388 НК РФ и ст. 1 закона от 9 декабря 1991 г. № 2003-1 «О налогах на имущество физических лиц» эти налоги должен платить собственник.
Налог на доходы физических лиц
Доходы индивидуального предпринимателя как учредителя управления (бенефициара) облагаются следующим образом.
Доход от использования имуществом подлежит обложению НДФЛ (подп. 4 п. 1 ст. 208 НК РФ). В договоре следует четко указать, что доходом учредителя (выгодоприобретателя) является полученный доход от использования имущества за минусом вознаграждения управляющего. Именно с этой разницы следует уплачивать налог.
Специальные правила определения налоговой базы установлены для дохода от операций купли-продажи ценных бумаг (ст. 214.1 НК РФ). В частности, в ней прямо указано, что доход учредителя (бенефициара) уменьшается на убыток от продажи ценных бумаг, а также на вознаграждение управляющего (п. 4-7 ст. 214.1 НК РФ).
При этом особенностью уплаты НДФЛ с таких операций является то, что по каждой разновидности ценных бумаг налоговая база определяется отдельно (абз. 4 п. 7 ст. 214.1 НК РФ). Скажем, если от продажи акций получен доход, а от продажи облигаций — убыток, то этот убыток не может уменьшить доход, образовавшийся от продажи акций. В этом случае в отношении облигаций объекта налогообложения не возникает, а вот налог от операций с акциями уплачивается в полном объеме.
При прекращении договора доверительного управления имущество может быть либо возвращено учредителю, либо передано иному лицу. В случае такого возврата у учредителя не образуется дохода (убытка) независимо от возникновения положительной (отрицательной) разницы между стоимостью имущества на момент вступления в силу и на момент прекращения договора доверительного управления. В этом случае он не платит НДФЛ.
Доверительный управляющий выступает в качестве налогового агента, то есть исчисляет, удерживает и уплачивает в бюджет НДФЛ за учредителя управления или выгодоприобретателя (ст. 226 НК РФ). В этом случае применяется ставка налога 13 процентов. В случае если управляющий не удержал налог, то получатель дохода должен самостоятельно его задекларировать и уплатить (п. 4 ст. 228 НК РФ).
Что касается предпринимателя-управляющего, то он уплачивает НДФЛ со своего дохода в виде вознаграждения по договору в общеустановленном порядке.
Как любой предприниматель, он может заявить профессиональный налоговый вычет в размере фактически подтвержденных расходов, связанных с управлением, или 20 процентов от суммы дохода (п. 1 ст. 221 НК РФ).
Шпаргалка по договорному праву Резепова Виктория Евгеньевна
64 ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ
ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ
Договор доверительного управления имуществом – самостоятельная деятельность, в которой одна сторона (учредитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок в доверительное управление имущество для управления им.
Данный договор является:
1) реальным – заключается с момента передачи имущества в управление управляющему;
2) возмездным – когда в договоре определен размер и форма вознаграждения управляющему;
3) безвозмездным– когда в законе или в договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно;
4) свободным – заключается по усмотрению сторон.
Цель договора: не только извлечение доходов из имущества, но также увеличение и поддержание имущества в надлежащем и пригодном состоянии.
Стороны договора – учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.
Форма договора – письменная (может быть составлен в виде одного документа, подписанного сторонами, и в виде обмена документами путем телеграфной, телефонной, электронной и иной связи).
Договор считается незаключенным, если стороны не пришли к соглашению о том, какое имущество передается в доверительное управление.
Существенные условия договора доверительного управления имуществом:
1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
2) наименование юридического лица или гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом;
3) размер и форма вознаграждения управляющему;
4) срок действия договора.
Права и обязанности управляющего:
1) осуществлять надлежащее управление вверенным ему имуществом;
2) поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии, обеспечивать его сохранность;
3) принимать необходимые меры, чтобы не допустить обесценивани я вверенного ему имущества;
4) имеет право на вознаграждение, форма вознаграждения различная: в основном вознаграждение в форме процентов от дохода, полученных в результате доверительного управления имуществом;
5) возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом.
Права и обязанности учредителя:
1) осуществлять контроль над деятельностью управляющего, не вмешиваясь в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению имуществом;
2) требовать от управляющего передачи доходов и иных поступлений, полученных в результате управления имуществом;
3) выплачивать вознаграждение доверительному управляющему;
4) обеспечить доверительного управляющего документами, необходимыми для эффективного управления имуществом;
5) не вмешиваться в деятельность по управлению его имуществом.
Данный текст является ознакомительным фрагментом. Из книги Эффект визуализации автора Наст Джейми Из книги Интеллектуальная собственность в бизнесе: изобретение, товарный знак, ноу-хау, фирменный бренд... автора Дашян Микаэл Из книги Деньги, банковский кредит и экономичские циклы автора Уэрта де Сото Хесус Из книги Учредитель и его фирма: все вопросы [От создания до ликвидации] автора Анищенко Александр Владимирович Из книги Шпаргалка по договорному праву автора Резепова Виктория Евгеньевна Из книги Щит от кредиторов. Увеличение доходов в кризис, погашение задолженности по кредитам, защита имущества от приставов автора Евстегнеев Александр Николаевич Из книги Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств автора Толкачев Андрей Николаевич Из книги автора8 ПУБЛИЧНЫЙ ДОГОВОР, ТОРГИ, ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности
Из книги автора39 ДОГОВОР РЕНТЫ Договор ренты – соглашение, в силу которого одна сторона (получатель ренты) передает в собственность другой стороне (плательщику ренты) имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в
Из книги автора42 ДОГОВОР БЕЗВОЗМЕЗДНОГО ПОЛЬЗОВАНИЯ (ДОГОВОР ССУДЫ) Договор безвозмездного пользования (договор ссуды) – соглашение, когда одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а
Общая характеристика договора доверительного управления имуществом
По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст.
1012 ГК РФ).
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя, если только законом или договором не предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.
Доверительное управление имуществом учреждается по предусмотренным законом, в том числе ст. 1026 ГК РФ основаниям:
– вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного в случаях, предусмотренных ст. 38 ГК РФ;
– на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик);
– по иным основаниям, предусмотренным законом. К таковым, в частности, относятся:
– признание гражданина судом безвестно отсутствующим (ст. 43 ГК РФ);
– патронаж (ст. 41 ГК РФ).
Договор доверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным (ст. 1016 ГК РФ).
Договор доверительного управления является реальным, так как для его заключения необходим факт передачи имущества. Однако в некоторых подзаконных нормативных актах указанный договор считается заключенным с момента его подписания (т. е. рассматривается как консенсуальный).
Договор доверительного управления имуществом является срочным и заключается на срок, не превышающий пяти лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор.
При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором (ст. 1016 ГК РФ).
Договор доверительного управления является двусторонним, так как права и обязанности имеют и доверительный управляющий, и учредитель доверительного управления.
Форма договора доверительного управления
Согласно ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. Закон не требует, чтобы договор обязательно заключался в виде единого письменного документа. Достаточно, чтобы учредитель управления и доверительный управляющий обменялись документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Для заключения договора доверительного управления кредитная организация может опубликовать общие условия (публичная оферта).
Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества, т. е.
Составлен в виде единого документа (ст. 550 ГК РФ).
Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. Государственная регистрация доверительного управления, связанная с недвижимым имуществом, регулируется Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.
Объекты доверительного управления
Согласно п. 1 ст. 1013 ГК РФ объектами доверительного управления могут быть как движимое, так и недвижимое имущество (предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу), а также ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права. Следует подчеркнуть, что ГК РФ не дает исчерпывающего перечня объектов доверительного управления.
В отношении имущества, переданного в доверительное управление, законом устанавливается особый правовой режим, который заключается в следующем:
1) имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК);
2) на него не обращаются взыскания по долгам учредителя управления. Исключение составляют: а) признание этого лица несостоятельным (банкротом). При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу (ст. 1018 ГК РФ); б) обращение взыскания на переданное в доверительное управление имущество, обремененное залогом (п. 1 ст. 1019 ГК РФ); в) субсидиарная ответственность учредителя управления при недостаточности имущества, переданного в управление, для погашения долгов по обязательствам перед третьими лицами (п. 3 ст. 1022 ГК РФ). В этом случае учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от доверительного управляющего.
В п. 2 ст. 1013 ГК РФ закреплено положение, согласно которому деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Такие случаи установлены в ч. 2 ст. 5 Закона о банках, согласно которой кредитная организация вправе осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами. Согласно ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» «под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение… денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами».
Передача в доверительное управление ценных бумаг регулируется отдельной статьей ГК РФ (ст. 1025).
Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. К числу законов, регулирующих такие особенности, относятся: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»; Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»; Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».
Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются также подзаконными нормативными актами: Инструкцией Банка России от 2 июня 1997 г. № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации»2.7
При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления.
Стороны по договору доверительного управления
Сторонами по договору доверительного управления являются учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.
Согласно ст. 1014 учредителем доверительного управления является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных ст. 1026 ГК РФ (на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания, а также вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного), другое лицо.
Доверительное управление имуществом может быть учреждено только собственником данного имущества. При этом следует иметь в виду, что имущество может находиться в собственности одного лица либо двух или нескольких лиц (см. гл. 16 ГК РФ «Общая собственность»). Поэтому в доверительно управление может быть передано, например, имущество супругов, принадлежащее им на праве общей собственности.
Учредителем имеет право выступать также Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования в лице соответствующих органов государственного управления (местного самоуправления).
Другие юридические или физические лица, не являющиеся собственниками имущества, как следует из ст. 1013 ГК РФ могут быть учредителями, только если это прямо закреплено в законе. Например, в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» средства пенсионных накоплений являются собственностью Российской Федерации. Учредителем доверительного управления средствами пенсионных накоплений является Российская Федерация. Права учредителя доверительного управления средствами пенсионных накоплений принадлежат Пенсионному фонду РФ (п. 3 ст. 18).
Следует иметь в виду, что согласно ст. 1013 ГК РФ в качестве учредителя не может выступать обладатель права хозяйственного ведения или оперативного управления.
Доверительным управляющим может быть как индивидуальный предприниматель, так и коммерческая организация. Исключение составляют унитарные предприятия, которые в соответствии со ст. 1015 ГК РФ не могут быть доверительными управляющими.
В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.
Помимо указанных есть и другие ограничения: доверительными управляющими не могут быть государственные органы, органы местного самоуправления (ч. 2 ст. 1015 ГК РФ), а также выгодоприобретатели по договору доверительного управления имуществом (ч. 3 ст. 1015 ГК РФ).
Закон устанавливает и дополнительные требования к доверительным управляющим. Так, доверительное управление средствами Пенсионного фонда РФ разрешено только управляющим компаниям, имеющим лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Ст. 39 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» закрепляет положение, согласно которому все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (в том числе доверительное управление ценными бумагами), осуществляются на основании специального разрешения – лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (исключение составляют государственные корпорации, которые вправе осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг не на основании лицензии, а на основании федерального закона). Данное положение относится также к кредитным организациям, осуществляющим профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.
Права и обязанности сторон по договору доверительного управления имуществом
К основным правам доверительного управляющего относятся:
– осуществление полномочий собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет, только если это прямо предусмотрено договором доверительного управления;
– совершение в отношении имущества, переданного в доверительное управление, любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя (ограничения могут устанавливаться законом);
– подача негаторных (об устранении всяких нарушений своего права, даже если эти нарушения и не были соединены с потерей владения) и виндикационных (о признании своего права на имущество, об истребовании имущества из чужого незаконного владения) исков для защиты прав на имущество;
– возможность поручения другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом. Указанные действия доверительного управляющего возможны, если это: а) предусмотрено договором доверительного управления имуществом, либо б) учредитель дает согласие в письменной форме, либо в) доверительный управляющий вынужден так действовать в силу сложившихся обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок. Ответственность за действия избранного поверенного несет доверительный управляющий;
– получать вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества;
– другие права.
Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества.
Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.
Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения прав, в том числе собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ), истребовать имущество от добросовестного приобретателя (ст. 302 ГК РФ), требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (ст. 304 ГК РФ), и др.
Основные обязанности доверительного управляющего:
– действовать в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя;
– лично управлять переданным в доверительное управление имуществом (ч. 1 ст. 1021 ГК РФ). Исключения установлены в ч. 2 ст. 1021 ГК РФ;
– поддерживать вверенное имущество в надлежащем состоянии;
– представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом;
– после прекращения договора вернуть имущество учредителю управления;
– другие обязанности.
Таким образом, доверительный управляющий, принимая имущество в доверительное управление, обязан осуществлять полномочия собственника, не приобретая право собственности на это имущество.
Доверительный управляющий в случае ненадлежащего исполнения своих обязанностей несет ответственность, в частности:
– возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом;
– возмещает учредителю управления упущенную выгоду и убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления;
– отвечает своим имуществом в случае возникновения долгов по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, если переданного в доверительное управление имущества оказалась недостаточно, чтобы расплатиться с долгами;
– предоставляет, если это предусмотрено договором доверительного управления имуществом, залог в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.
Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Данное условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.».
При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.
Основные обязанности учредителя доверительного управления:
– выплачивать вознаграждение доверительному управляющему;
– возмещать доверительному управляющему понесенные расходы по управлению имуществом.
Прекращение договора доверительного управления имуществом
Статья 1024 ГК РФ содержит основания прекращения договора доверительного управления имуществом. Договор прекращается вследствие:
– смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, если договором не предусмотрено иное;
– ликвидации юридического лица – выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;
– отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;
– смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);
Законодательное закрепление доверительного управления имуществом в качестве самостоятельного договора гражданского права впервые осуществлено в действующем ГК РФ (гл. 53, ст. 1012-1026).
По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона - доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
По договору доверительного управления имуществом собственник передает имущество доверительному управляющему, но не в собственность, а лишь для осуществления в течение определенного срока управления этим имуществом в интересах учредителя или указанного им лица. Этим данный договор отличается от договоров, направленных на переход к приобретателю права собственности на передаваемое имущество (купля-продажа, дарение и др.). Отсутствует и сходство с договорами, по которым имущество поступает в пользование контрагента (аренда и др.). Доверительный управляющий получает имущество не только для осуществления правомочия пользования, как при аренде, но реализует от своего имени все правомочия собственника, включая распоряжение этим имуществом (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). Однако у доверительного управляющего не возникает вещного права на полученное имущество, как это имеет место при хозяйственном ведении или оперативном управлении.
Договор доверительного управления отличается также от договора комиссии. Хотя доверительный управляющий, подобно комиссионеру, действует от своего имени, круг его прав и обязанностей значительно шире, чем у комиссионера. Он вправе в соответствии с договором доверительного управления осуществлять любые юридические и фактические действия в отношении полученного имущества (п. 2 ст. 1012 ГК РФ).
Сторонами договора доверительного управления имуществом являются учредитель управления и доверительный управляющий. Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо - выгодоприобретатель. Наименование в договоре лица, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий (учредителя или выгодоприобретателя), закон признает одним из существенных условий договора.
В соответствии с законом учредитель управления, по общему правилу, является собственником имущества, передаваемого в доверительное управление. Исключение составляют случаи доверительного управления имуществом подопечного, безвестно отсутствующего, наследника (при условии, что в завещании назначен исполнитель - душеприказчик), юридического лица, признанного несостоятельным, в которых учредитель управления не собственник, а другое лицо, указанное в законе (орган опеки и попечительства, душеприказчик, арбитражный суд) - ст. 38,1014,1026 ГК РФ.
Как правило, доверительными управляющими являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий. Только в случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом (управление имуществом подопечного, наследника и др.), доверительным управляющим может быть гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.
Закон не устанавливает ограничений для назначения выгодоприобретателя. Им может быть любой субъект гражданского права: физическое или юридическое лицо, Российская Федерации и др.
Предметом договора доверительного управления и соответственно объектом доверительного управления признается поступающее в доверительное управление имущество. Состав такого имущества как существенное условие договора доверительного управления должен быть определен в договоре (п. 1 ст. 1016 ГК РФ). Перечисляя виды имущества, которое может быть объектом доверительного управления, закон называет как предприятия и другие имущественные комплексы в целом, так и отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Но нельзя передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении либо оперативном управлении. Оно может стать объектом доверительного управления лишь после прекращения вещных прав хозяйственного ведения либо оперативного управления в связи с ликвидацией юридического лица или по иным предусмотренным законом основаниям и возвращения этого имущества во владение собственника. Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 1013, 1025 ГК РФ).
Имущество, поступающее в доверительное управление, юридически обособляется. Оно отделяется от другого имущества учредителя. Оставаясь собственником, учредитель в течение срока договора не может распоряжаться этим имуществом. Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. Исключение составляет признание учредителя банкротом. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу. Имущество, поступившее в доверительное управление, не сливается и с имуществом доверительного. управляющего. Последний обязан отражать его на отдельном балансе и вести по нему самостоятельный учет. Для расчетов, связанных с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК РФ).
Отношения по доверительному управлению имуществом во всех случаях носят длящийся характер, поэтому закон относит срок действия договора к его существенным условиям. Договор заключается на срок, не превышающий пяти лет, если законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявления хотя бы одной из сторон о его прекра-
щении, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).
Договор доверительного управления имуществом относится к категории реальных договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Договоры о доверительном управлении недвижимым имуществом признаются заключенными с момента их государственной регистрации (п. 1 ст. 164, п. 3 ст. 433 ГК РФ).
Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть в этих случаях обязательно предусмотрены в договоре (существенные условия). При отсутствии в договоре условия о вознаграждении, он считается безвозмездным (например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником).
Договоры доверительного управления являются двусторонне-обязывающими, поскольку обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное в соглашении вознаграждение, возместить необходимые расходы по ведению управления, предупредить об имеющем место залоге передаваемого имущества.
Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).
Для договоров доверительного управления имуществом обязательна письменная форма. При этом форма договора об управлении недвижимым имуществом должна соответствовать требованиям, предусмотренным для договоров купли-продажи недвижимости, т.е. представлять собой один документ, подписанный сторонами, а передача имущества оформляться передаточным актом или иным документом о передаче. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на недвижимость. Несоблюдение указанных требований о форме договора доверительного управления имуществом или требования государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление влечет недействительность договора (ст. 550,556,1017 ГК РФ).
