Этапы утверждения плана внешнего управления. План внешнего управления

Бесплатная юридическая консультация:

Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через 5 дней с даты проведения собрания кредиторов.

Бесплатная юридическая консультация:

Бесплатная юридическая консультация:

Замещение активов должника;

Бесплатная юридическая консультация:

7) Маркетинговый анализ рынка для выявления и сохранения потенциально жизнеспособной части бизнеса должника

©Центр управления финансами. Все права защищены. Публикация материалов

Бесплатная юридическая консультация:

План внешнего управления

В течение месяца с того дня, когда арбитражным судом утвержден внешний управляющий, он должен разработать план внешнего управления должника. Это один из главных документов в такой процедуре банкротства, как внешнее управление, направленной на восстановление платежеспособности должника. Поэтому в плане в первую очередь должны быть прописаны меры по восстановлению платежеспособности, условия и порядок их реализации, а также связанные с этим расходы (п. 1 ст. 106 Закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ – далее Закона N 127-ФЗ).

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры:

• перепрофилирование производства;
• закрытие нерентабельных производств;
• взыскание дебиторки;
• продажа определенного имущества должника;
• исполнение обязательств должника его учредителями, участниками, третьими лицами;
• замещение активов должника и т.д. (ст. 109 Закона N 127-ФЗ).

Если говорить о структуре плана внешнего управления, то в нем кроме прочего должно быть прописано обоснование возможности восстановления платежеспособности должника с учетом приводимых в нем мер, причем к определенному (предполагаемому) сроку, который также указывается в плане (п. 2 ст. 106 Закона N 127-ФЗ). Помимо этого, план внешнего управления должен содержать разграничение компетенции собрания и комитета кредиторов, если такое разграничение не установлено собранием кредиторов или есть основания для перераспределения компетенции (п. 3 ст. 106 Закона N 127-ФЗ).

Бесплатная юридическая консультация:

Кем утверждается план внешнего управления

В течение 2 месяцев с даты утверждения судом внешнего управляющего он должен созвать собрание кредиторов для рассмотрения плана внешнего управления (п. 1,2 ст. 107 Закона N 127-ФЗ). По итогам рассмотрения собрание принимает решение об утверждении плана либо решение об отклонении плана и:

• необходимости открытия конкурсного производства, а также об обращении в суд с соответствующим ходатайством;
• установлении срока созыва следующего собрания кредиторов, на котором предполагается рассмотреть новый план внешнего управления (не более 2 месяцев с даты принятия решения);
• освобождении внешнего управляющего от исполнения им своих обязанностей с указанием причин для освобождения (п. 3 ст. 107 Закона N 127-ФЗ).

Отметим, что план внешнего управления не должен утверждать арбитражный суд. Вместе с тем, представить его в суд нужно в течение 5 дней с даты проведения собрания кредиторов. Если же в течение 4 месяцев с даты введения процедуры внешнего управления утвержденный план так и не будет представлен в суд, как и не будет подано ходатайство об открытии конкурсного производства собранием кредиторов, у суда будут основания для признания должника банкротом и открытия конкурсного производства (п. 4,5 ст. 107 Закона N 127-ФЗ).

План внешнего управления, реализация которого влечет нарушение чьих-либо прав или законных интересов, по ходатайству этих лиц может быть признан судом недействительным полностью или частично (п. 6 ст. 107 Закона N 127-ФЗ).

Контроль за выполнением плана внешнего управления осуществляется посредством представления внешним управляющим отчетов о ходе внешнего управления и реализации плана по требованию кредиторов (п. 4 ст. 106 Закона N 127-ФЗ).

Бесплатная юридическая консультация:

Стадия внешнего управления в процедуре несостоятельности предприятия

Когда юридическое лицо признается финансово несостоятельным, совсем не обязательно, что его ликвидируют. К организации-должнику могут быть применены реабилитационные процедуры в виде внешнего управления при банкротстве. Его цель заключается в восстановлении платежеспособности банкрота и полный расчет с кредиторами по имеющимся долговым обязательствам.

Когда вводится внешнее управление при банкротстве юридического лица?

На стадии внешнего управления все полномочия полностью переходят ко внешнему управляющему.

Управление вводится решением арбитражного суда, если собрание кредиторов или сам должник обращался с заявлением в судебную инстанцию. Обоснованием введения внешнего управления является потенциальная возможность предприятия восстановить свое финансовое положение.

Введение этой процедуры для кредиторов имеет преимущества. У кредитующих лиц появляется больше шансов вернуть свои финансовые средства, так как при начале стадии конкурсного производства и реализации имущества на аукционе, полученных денег может не хватить на полное погашение всей задолженности.

Как проводится внешнее управление?

Этап банкротства юридического лица, получивший название «внешнее управление», начинается с передачи всех полномочий руководителя новому арбитражному управляющему. Внешний управляющий принимает всю документацию от должника и приступает к руководству предприятием. Арбитражный управлене вправе отменить принятые раньше меры по возобновлению долговых выплат и полностью изменить стратегию производства.

Пока должник находится под внешний управлением, вводится мораторий на долговые выплаты. Так компания сможет улучшить свои финансовые дела и вести деятельность без постоянного давления со стороны кредиторов.

План проведения

В обязанности внешнего управляющего входит составление плана работы, который утверждает арбитражный суд. План действий управляющий обязан разработать не позже чем через один месяц после вступления в должность.

План управления внешнего управления должен предусматривать ряд мероприятий по восстановлению платежеспособности компании-должника, а также порядок реализации указанных мер. Документ также предусматривает размеры расходов на проведение необходимых процедур для возврата организации к нормальной деятельности. Платежеспособность должника считается восстановленной, если отсутствуют признаки банкротства юридического лица, регламентированные законодательством.

План внешнего управления при банкротстве в обязательном порядке должен:

• предусматривать временной период, когда организация восстановит платежеспособность;
• иметь обоснование возможности восстановления платежеспособности компании в оговоренный срок;
• соответствовать установленным законодательствам требованиям.

Внешний управляющий в процедуре несостоятельности

Внешний управляющий назначается решением арбитражного суда. У него достаточно обширный перечень полномочий. Он имеет право распоряжаться всей имеющейся у компании-должника собственностью. Сами учредители и руководитель не могут принимать решения или влиять на действия внешнего управляющего. Это лицо выполняет функции руководителя компании, проводит, согласно утвержденному плану, необходимые реабилитационные мероприятия для восстановления нормальной деятельности и платежеспособности организации. Также в обязанности внешнего управляющего входит разработка мер по взысканию задолженности с дебиторов, открытия реестра требований кредиторов и ряд других мероприятий.

Бесплатная юридическая консультация:

Срок процедуры внешнего управления при банкротстве юридического лица

Внешнее управление не может длиться бесконечно. Его максимальный срок не должен превышать полгода. Однако при определенных условиях период может продлеваться до полутора лет.

Для некоторых организаций предусмотрены более широкие временные рамки. Это градообразующие предприятия, при ликвидации которых возникают негативные социально-экономические последствия для региона. Срок управления такими предприятиями может продлеваться вплоть до 2,5 лет при наличии заявления от органов местного самоуправления.

Помимо градообразующий предприятий, рассчитывать на продление срока внешнего управления могут фермерские хозяйства. Судебной инстанцией устанавливается отдельный временной отрезок, на протяжении которого может быть выращен и собран очередной урожай.

Права и обязанности участников

Участниками процедуры банкротства стадии внешнее управление считаются: компания-должник, временный управляющий, кредиторы, государственные учреждения.

Должник вправе принимать решения:

Бесплатная юридическая консультация:

• о ходатайстве к кредиторам о продаже предприятия должника;
• об избрании представителя должника;
• о замещении активов должника;
• о заключении договоренности с третьими лицами для подписания договоров о предоставлении средств для исполнения долговых обязательств.

Временный управляющий осуществляет полное руководство компанией-должником, проводит инвентаризацию, составляет план мероприятий по восстановлению платежеспособности организации, отчитывается о своих действиях перед кредиторами и судебной инстанцией.

• принимать непосредственное участие в процедуре банкротства;
• организовывать общие собрания, где обсуждать вопросы о хозяйственной деятельности должника;
• направлять обращение в суд для открытия конкурсного производства;
• формировать требования, которым должен отвечать управляющий;
• одобрять план, представленный управляющим, вносить в него изменения и дополнения.

Государственные учреждения могут иметь требования по оплате налогов, взносов или сборов. Это ИФНС, трудовая инспекция, таможенная служба, ФСС, пенсионный фонд. Эти уполномоченные органы не признаются кредиторами, однако их требования должны удовлетворятся одними из первых.

Отличие внешнего управления от стадии финансового оздоровления

Финансовое оздоровление и внешнее управление - это две реабилитационные стадии процедуры банкротства. Они вводятся в отношении должника и преследуют главную цель - сохранить компанию в качестве рыночного субъекта. Обе процедуры предоставляют льготные условия по ведению деятельности и вводятся по решению суда либо первого собрания кредиторов.

Между стадиями внешнего управления и финансового оздоровления есть отличия и по методам, принимаемым для восстановления работы должника. Финансовое оздоровление в общем смысле является рассрочкой для погашения кредиторской задолженности под определенные гарантии. При внешнем управлении применяется комплекс мер по изменению стратегии ведения юридического лица.

Последствия процедуры внешнего управления при банкротстве юридического лица

После введения внешнего управления о отношении юридического лица полностью прекращаются полномочия руководства компании-должника. Все дела переходят ко временному управляющему, назначаемому судом. Он вправе издать приказ об увольнении руководителя компании либо предложить ему переход на другую работу на условиях и в порядке, предусмотренном российским законодательством.

Бесплатная юридическая консультация:

Кроме этого, последствиями перехода должника на эту стадию можно назвать:

• прекращение полномочий органов управления организации и собственников имущества компании;
• отмена принятых ранее мер по обеспечению требований кредиторов;
• введение запрета на удовлетворение требований по долговым обязательствам и уплате обязательных платежей, кроме случаев установленных законодательством.

Если результаты реабилитации оказались положительными и привели к восстановлению платежеспособности должника, то компания переходит к расчетам с кредиторам и удовлетворяет их финансовые требования. В противном случае на собрании кредиторов принимается решение о необходимости продления срока внешнего управления либо ввода арбитражным судом других мер, направленных на удовлетворение требований кредиторов. К примеру, в рамках процедуры банкротства судом может быть инициировано конкурсное производство для реализации имущества должника.

5. План внешнего управления

Так как в п. 2 ст. 99 Закона N 127-ФЗ установлено, что внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов, то ст. ст. этого Закона установили требования к плану внешнего управления и его рассмотрению собранием кредиторов, в которых обусловлено следующее.

1. Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

Бесплатная юридическая консультация:

Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных ст. 3 Закона о банкротстве.

2. План внешнего управления должен:

Бесплатная юридическая консультация:

3. План внешнего управления должен предусматривать разграничение компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, если такое разграничение не установлено собранием кредиторов или имеются основания для перераспределения компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов.

4. Внешний управляющий по требованию собрания кредиторов или комитета кредиторов отчитывается перед кредиторами о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления.

5. Рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

6. План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном настоящим Законом N 127-ФЗ, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения указанного собрания.

7. Собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

Бесплатная юридическая консультация:

Об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

Об отклонении плана внешнего управления.

Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

Об отклонении плана внешнего управления и отстранении внешнего управляющего с одновременным утверждением саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и требований к кандидатуре внешнего управляющего.

Бесплатная юридическая консультация:

8. Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов.

9. В случае если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное ст. 107 Закона о банкротстве, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В случае если внешнее управление было введено арбитражным судом в порядке, установленном ст. 93 Закона N 127-ФЗ, и в арбитражный суд в течение двух месяцев с даты введения внешнего управления не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

10. План внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены. Определение о признании недействительным полностью или частично плана внешнего управления может быть обжаловано.

11. План внешнего управления может быть изменен в порядке, установленном для рассмотрения плана внешнего управления.

Бесплатная юридическая консультация:

Действующий Закон о банкротстве дополнительно к ранее действующему порядку составления и рассмотрения плана внешнего управления установил, что:

Условия и порядок реализации мер по восстановлению платежеспособности должника, расходы на их реализацию и иные расходы должника должны присутствовать в плане внешнего управления;

План внешнего управления должен также соответствовать требованиям Закона о банкротстве, содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок, предусматривать разграничение компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части сделок должника;

Внешний управляющий по требованию собрания кредиторов или комитета кредиторов отчитывается перед кредиторами не только о ходе внешнего управления, но и о реализации внешнего управления;

Рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится только к исключительной компетенции собрания кредиторов, что соответствует ст. 99 Закона о банкротстве;

Бесплатная юридическая консультация:

План внешнего управления собранием кредиторов рассматривается при его созыве не позднее чем через 2 месяца не с момента введения внешнего управления, а с момента утверждения внешнего управляющего.

Кроме того, в ст. 107 Закона N 127-ФЗ дополнительно введен порядок рассмотрения плана внешнего управления.

Для продолжения скачивания необходимо собрать картинку:

План внешнего управления

План внешнего управления. Требования, предъявляемые к плану внешнего управления

Бесплатная юридическая консультация:

Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства.

План внешнего управления должен:

Соответствовать требованиям, установленным федеральными законами;

Предусматривать срок восстановления платежеспособности должника;

План внешнего управления должен предусматривать разграничение компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, если такое разграничение не установлено собранием кредиторов или имеются основания для перераспределения компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов.

Структура плана внешнего управления. Обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок в процедуре внешнего управления

План внешнего управления в соответствии с основными требованиями утвержденной типовой формой должен иметь следующую структуру:

1. Общая характеристика предприятия – полное и сокращенное наименование предприятия, присвоенные коды, дата и регистрации, номер регистрационного свидетельства, форма предприятия, почтовый и юридические адреса, банковские реквизиты, организационная структура предприятия, характеристики менеджеров, отвечающих за результаты работы.

2. Краткие сведения по плану внешнего управления (резюме) – сроки реализации плана, сумма необходимых финансовых средств, финансовые результаты реализации плана.

3. Анализ финансового состояния предприятия – характеристика учетной политики предприятия (методики отражения отдельных хозяйственных операций и оценки имущества), сводная таблица финансовых показателей с их динамикой за последние три года, комментарии к ней и основные выводы.

4. Мероприятия по восстановлению платежеспособности и поддержке эффективной хозяйственной деятельности – таблица с перечнем мероприятий по восстановлению платежеспособности. Каждое мероприятие должно характеризоваться: наименованием мероприятия, сроком реализации (завершения) мероприятия – квартал года, суммой необходимых для реализации средств, суммой поступлений средств от реализации на протяжении всего внешнего управления, сумма чистых поступлений средств от реализации мероприятия (разность сумм поступления средств и затрат на реализацию).

5. Рынок и конкуренция. Деятельности в сфере маркетинга.

6. План производства и реализации продукции. Итогом данного раздела плана должна быть поквартальная динамика на весь период внешнего управления следующих показателей: объем производства и реализации продукции, работ, услуг; себестоимость; результат от реализации; внереализационные операции (сальдо); балансовая прибыль; платежи из прибыли; чистая прибыль.

7. Финансовый план. Итоговая таблица финансового плана должна содержать поквартальную разбивку на весь период внешнего управления показателей, рассчитанных на основе результатов реализации мероприятий по восстановлению платежеспособности и итоговых показателей плана производства и реализации продукции.

8. Заключение. В данном разделе целесообразно отразить очередность и сроки погашения по очередям с кредиторами. Эта информация может быть приведена в виде графика выплаты средств.

Обоснованием возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок в процедуре внешнего управления являются результаты финансового плана, показывающие превышение поступлений средств над общей задолженностью предприятия на момент введения внешнего управления.

План внешнего управления: порядок рассмотрения и утверждения. Внесение изменений в план внешнего управления

Рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через 2 месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном законом, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за 14 дней до даты проведения указанного собрания.

Собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

Об утверждении плана внешнего управления;

Об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

Об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

Об отклонении плана внешнего управления и отстранении внешнего управляющего с одновременным утверждением саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и требований к кандидатуре внешнего управляющего.

Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через 5 дней с даты проведения собрания кредиторов.

План внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены. Определение о признании недействительным полностью или частично плана внешнего управления может быть обжаловано.

План внешнего управления может быть изменен в порядке, установленном для рассмотрения плана внешнего управления.

Контроль за выполнением плана внешнего управления

В обязанности внешнего управляющего входит:

Информирование комитета кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления;

Представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего управления.

Крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов).

Сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления, совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов) (если не предусмотрено иное планом внешнего управления).

В случаях, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превышает на 20% размер требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сделки, влекущие за собой новые денежные обязательства должника, за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления, могут совершаться внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов).

Меры по восстановлению платежеспособности должника в процедуре внешнего управления

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

Закрытие нерентабельных производств;

Взыскание дебиторской задолженности;

Продажа части имущества должника;

Уступка прав требования должника;

Исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

Увеличение уставного каптала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

Размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

Продажа предприятия должника;

Замещение активов должника;

Иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Оценка внутренних условий деятельности должника. Требования к анализу экономической политики и организационно-производственной структуры должника

Цели экономической политики должника должны исходить из назначения соответствующей процедуры банкротства.

1) Всемерное снижение издержек производства (сокращение условно-постоянных накладных расходов, отказ от нерентабельных производств, сокращение персонала, режим экономии материальных ресурсов).

2) Минимизация затрат, связанных с налогообложением хозяйственной деятельности (консервация части мощностей, использование вексельных схем).

3) Выбор соответствующей учетной политики.

4) Поиск и привлечение внешнего инвестора для реструктуризации предприятия и перераспределения собственности.

5) Устранение излишних звеньев организационной структуры и дублирования.

6) Создание условий для реализации конкурсной массы.

7) Маркетинговый анализ рынка для выявления и сохранения потенциально жизнеспособной части бизнеса должника.

г. Санкт-Петербург, Большой проспект Петроградской стороны, д.32, БЦ Л-Офис», офис № 1

37. План внешнего управления

Одним из принципов внешнего управления является его плановость. В соответствии с ним разрабатывается план внешнего управления. Внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и предоставить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

План внешнего управления, кроме того, должен соответствовать требованиям, установленным федеральными законами, предусматривать срок восстановления платежеспособности должника, содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Планом могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

1) перепрофилирование производства;

2) закрытие нерентабельных производств;

3) взыскание дебиторской задолженности;

4) продажа части имущества должника;

5) уступка прав требования должника;

6) исполнение обязательств должника учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

7) увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

8) размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

9) продажа предприятия должника;

10) замещение активов должника;

11)иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через 5 дней со дня проведения собрания кредиторов.

Если в течение 4 месяцев со дня введения внешнего управления в арбитражный суд не предоставлен план внешнего управления, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

План внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника.

2.9.2. План внешнего управления. Рассмотрение плана внешнего управления

Санация неплатежеспособного должника в процедуре внешнего управления осуществляется на основе плана внешнего управления.

Обязанность разработать план внешнего управления возложена на внешнего управляющего. Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» установлен предельный срок представления плана - не позднее месячного срока с даты утверждения внешнего управляющего (п. 1 ст. 106). В данном случае внешний управляющий действует от имени должника, поскольку в процедуре внешнего управления к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

В плане внешнего управления должно содержаться обоснование возможности восстановления платежеспособности должника, в противном случае план не может быть утвержден. Вывод о возможности восстановления платежеспособности основывается на анализе финансового состояния должника.

В плане должны быть предусмотрены:

а) меры по восстановлению платежеспособности должника, примерный перечень которых установлен ст. 109 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»;

б) условия и порядок реализации используемых в плане мер;

в) расходы на восстановление платежеспособности должника;

г) иные расходы должника;

д) срок восстановления платежеспособности;

е) разграничение полномочий между собранием кредиторов и комитетом кредиторов по утверждению сделок должника, если разграничение не установлено собранием кредиторов или возникла необходимость в перераспределении установленной собранием компетенции органов самоуправления кредиторов.

План внешнего управления должен соответствовать требованиям, которые установлены федеральными законами; при создании плана внешний управляющий не вправе предусматривать в нем положения, которые противоречат законодательству Российской Федерации.

План внешнего управления подлежит утверждению собранием кредиторов (п. 1 ст. 107). Законом предусмотрена возможность внесения изменений в план в таком же порядке, что и при разработке плана.

План внешнего управления должен быть представлен арбитражному суду в течение пяти дней после его утверждения собранием кредиторов.

Исходя из смысла ст. 106 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», план можно рассматривать в качестве соглашения, которое заключают между собой должник в лице внешнего управляющего и сообщество кредиторов.

План может быть признан судом полностью или частично недействительным, о чем арбитражный суд, рассматривающий дело о несостоятельности должника, выносит определение. Ходатайство о признании недействительным плана вправе заявлять лица, чьи права или законные интересы были нарушены планом внешнего управления.

Отклоненный собранием кредиторов план внешнего управления означает признание кредиторами невозможности восстановления платежеспособности должника согласно представленному плану, что влечет: а) разработку нового плана внешнего управления и созыв нового собрания кредиторов в срок, который не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения; б) освобождение внешнего управляющего и выбор кандидатуры внешнего управляющего или саморегулируемой организации, а также утверждение дополнительных требований к внешнему управляющему; в) обращение собрания кредиторов к арбитражному суду с ходатайством о признании должника несостоятельным и об открытии конкурсного производства.

Меры по восстановлению платежеспособности

Меры по восстановлению платежеспособности должника установлены ст. 109 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Меры по восстановлению платежеспособности должника должны быть включены в план внешнего управления.

Все меры можно разделить на меры экономического характера (перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств), меры по взысканию или отчуждению имущества должника, позволяющие получить денежные средства, которые можно направить на погашение имеющейся у должника задолженности (взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требований должника, продажа предприятия должника), привлечение денежных средств учредителей (участников) должника и третьих лиц (исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций для акционерного общества; замещение активов должника). Перечень мер по восстановлению платежеспособности перечислен неполно, могут быть использованы иные меры, если они не противоречат законодательству, не нарушают прав и охраняемых законом интересов иных субъектов.

Анализ финансового состояния должника в ходе разработки плана внешнего управления

Анализ финансового состояния должника проводится в целях подготовки плана внешнего управления <1>. При проведении анализа финансового состояния должника внешний управляющий должен соблюдать принципы полноты и достоверности.

<1> Пункт 2 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа.

Внешний управляющий должен: а) рассчитать коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника; б) проанализировать причины утраты платежеспособности; в) представить результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках; г) результаты анализа активов и пассивов в имуществе должника; д) результаты анализа возможности безубыточной деятельности; е) вывод о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника.

Продление срока внешнего управления

Основания продления срока проведения процедуры внешнего управления установлены ст. 108 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Срок процедуры внешнего управления может быть продлен в следующих случаях:

а) если утвержденный или измененный план внешнего управления содержит иной срок по сравнению с первоначально установленным судом при введении процедуры в пределах максимального срока процедуры;

б) обращения с ходатайством к арбитражному суду собрания кредиторов по итогам уже осуществляемой процедуры на основе отчета внешнего управляющего в пределах максимального срока процедуры.

Нормативные правовые акты и федеральные стандарты, регулирующие подготовку плана внешнего управления

Подготовка плана внешнего управления регулируется ст. ст. 106, Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Анализ финансового состояния должника регулируется Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. N 367, однако в п. 11 ст. 26.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрена разработка национальным объединением саморегулируемых организаций арбитражных управляющих федерального стандарта анализа финансового состояния должника, который подлежит утверждению регулирующим органом.

Стратегические организации оборонно-промышленного комплекса вправе получить из федерального бюджета субсидии для погашения требований кредиторов в процедуре внешнего управления в соответствии с планом внешнего управления <1>. План внешнего управления стратегического предприятия или организации рассматривается федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим реализацию единой государственной политики в той отрасли экономики, в которой осуществляет свою деятельность должник, и собранию кредиторов и арбитражному суду направляется заключение с анализом результатов плана внешнего управления (ст. 195).

<1> Пункт 1 Постановления Правительства РФ от 7 мая 2008 г. N 368 «Об утверждении Правил предоставления из федерального бюджета субсидий стратегическим предприятиям оборонно-промышленного комплекса с целью предупреждения банкротства» (в ред. от 17 апреля 2014 г.) // СЗ РФ. 2008. N 20. Ст. 2367; 2014. N 8. Ст. 2193.

Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный) / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2011.

Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2003.

Гришаев С.П., Овчинников А.В. Эволюция правового регулирования института банкротства // СПС «КонсультантПлюс». 2014.

Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства о банкротстве и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2010.

2.9.3. Продажа предприятия должника

Продажа предприятия должника как имущественного комплекса, предназначенного для предпринимательской деятельности, включается в план внешнего управления и рассматривается законодателем как способ его санации.

Включение продажи предприятия в план внешнего управления допускается на основании решения органа управления должника, который уполномочен уставом принимать решения о заключении крупных сделок. В этом случае нормы корпоративного законодательства применяются для цели определения соответствующего органа управления юридического лица (п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 апреля 2009 г. N 32).

Предприятие как имущественный комплекс включает следующие элементы:

а) земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье;

б) права требования;

в) права на средства индивидуализации юридического лица, его товары, работы, услуги (коммерческое обозначение предприятия, товарные знаки, знаки обслуживания), иные исключительные права;

г) денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом). Такие обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые предусмотрены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» <1>.

<1> В арбитражной практике п. 3 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» иногда не рассматривают как императивную норму, а долги перед текущими кредиторами не включают в состав предприятия. См., например: Постановление ВАС РФ от 11 октября 2013 г. N ВАС-14963/06 по делу N А/2005 // СПС «КонсультантПлюс».

По мнению С.В. Сарбаша, состав предприятия не представляет собой юридической категории, определяется из фактически сложившейся совокупности основных и оборотных средств, а перечень объектов согласно п. 3 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не является закрытым <1>.

<1> Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения. С. 236 (автор главы - С.В. Сарбаш).

Тем не менее у должника для продажи должен быть имущественный комплекс, элементы которого установлены ГК РФ с учетом особенностей Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». При отсутствии у должника предприятия как имущественного комплекса не может состояться и его продажа <1>.

<1> См., например: дело N А/2012 Арбитражного суда Хабаровского края // СПС «КонсультантПлюс»; по нему у должника, занимающегося сельскохозяйственным производством, не было иных активов, за исключением объекта незавершенного строительства, который не был признан имущественным комплексом судом первой инстанции, судом апелляционной инстанции.

При продаже предприятия в процедуре внешнего управления, в отличие от купли-продажи предприятия по нормам ГК РФ, в состав предприятия не включаются долги (денежные обязательства и обязательные платежи), образовавшиеся до принятия заявления о признании должника несостоятельным (абз. 2 п. 3 ст. 110).

Исключительное право на фирменное наименование также не включается в состав предприятия, так как распоряжение им, согласно п. 2 ст. 1474 ГК РФ, не допускается. Фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы в принадлежащем правообладателю коммерческом обозначении, которое используется для индивидуализации предприятия и подлежит отчуждению в его составе.

В процедуре внешнего управления допускается продажа предприятия как единого имущественного комплекса (абз. 1 п. 3 ст. 110), а не его части, хотя согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи. В случае отчуждения части предприятия в арбитражной практике сделку купли-продажи признают недействительной.

Продажа предприятия в процедуре внешнего управления осуществляется на торгах по правилам ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Торги могут быть открытыми и закрытыми. Закрытые торги проводятся, если в составе предприятия должника находится ограниченное в обороте имущество, которое может быть отчуждено субъектам, которые в соответствии с законом вправе иметь такое имущество в собственности или на ином вещном праве.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Торги в форме аукциона проводятся в том случае, если покупателю предприятия не вменяется в обязанность выполнить в отношении приобретаемого им имущественного комплекса какие-либо условия (п. 5 ст. 110). Победителем аукциона признается участник, который предложил наиболее высокую цену.

Торги в форме конкурса проводятся в случаях, когда покупатель должен выполнить условия, установленные решением собрания (комитета) кредиторов в соответствии с законодательством РФ. Победителем конкурса признается участник, предложивший наиболее высокую цену и согласившийся выполнить условия конкурса.

При продаже предприятия, которое является объектом культурного наследия (памятником истории и культуры) народов Российской Федерации, обязательным условием конкурса становится обязательство покупателя по соблюдению ограничений права пользования таким объектом, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению к нему доступа, сохранению его облика и интерьера (при условии отнесения интерьера к объекту охраны), выполнение требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель согласно Федеральному закону от 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» (в ред. от 23 июля 2013 г.) <1>. При этом при проведении конкурса по продаже объекта культурного наследия должен быть соблюден порядок продажи имущества при приватизации государственного или муниципального имущества (абз. 4 п. 4 ст. 110).

<1> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2519; 2013. N 30 (ч. I). Ст. 4078.

При продаже предприятия можно выделить несколько этапов.

Во-первых, внешний управляющий обязан провести инвентаризацию имущества должника. Сведения о результатах инвентаризации имущества должника включаются в ЕФРСБ.

Во-вторых, должна быть произведена оценка имущества должника. С этой целью в течение 30 дней с даты включения сведений в реестр конкурсный кредитор или уполномоченный орган, требования которых превышают 2% от общей суммы включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить внешнему управляющему требование о привлечении оценщика. Внешний управляющий обязан обеспечить оценку имущества в течение двух месяцев с момента поступления требования кредитора. Оценка производится за счет средств должника, а при их отсутствии - за счет средств кредитора, заявившего требование об оценке. Понесенные кредитором расходы подлежат возврату в порядке удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам. Повторная оценка имущества производится за счет средств кредитора.

Отчет об оценке имущества должника также подлежит включению в ЕФРСБ в течение двух рабочих дней с момента поступления копии отчета в электронной форме.

В-третьих, необходимо утвердить собранием кредиторов или комитетом кредиторов порядок, сроки и условия продажи предприятия. Если предприятие обременено залогом, то порядок и условия проведения торгов по продаже устанавливает кредитор-залогодержатель, а не собрание кредиторов.

Начальная цена продажи предприятия определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов с учетом рыночной стоимости, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, если такая оценка производилась. Начальная цена продажи предприятия - предмета залога определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, которое достигнуто при рассмотрении дела в суде, а при возникновении между ними спора - судом (подп. 4 п. 2 ст. 54 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (в ред. от 21 июля 2014 г.) <1>).

<1> СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400; 2014. N 30 (ч. I). Ст. 4218.

Собрание кредиторов или комитет кредиторов определяют также состав предприятия, его характеристику, сроки продажи, форму торгов, условия конкурса (если торги проводятся в форме конкурса), форму представления предложений о цене предприятия, определяют средства массовой информации и сайты в сети Интернет, где предполагается опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, сроки их опубликования и размещения.

Если порядок, сроки и условия продажи не утверждены собранием (комитетом) кредиторов в сроки, установленные планом внешнего управления, или в течение двух месяцев с даты представления их внешним управляющим собранию (комитету) кредиторов, то внешний управляющий обращается с ходатайством в арбитражный суд об утверждении порядка, сроков и условий продажи предприятия, о чем арбитражный суд выносит определение.

В-четвертых, необходимо организовать торги по продаже предприятия. Заключение договоров купли-продажи без проведения торгов в процедуре внешнего управления не допускается <1>. Порядок проведения торгов определен ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 8 октября 2013 г. N 12857/12 по делу N А59-841/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

Организатором торгов выступает внешний управляющий или специализированная организация, с которой внешний управляющий заключает договор об оказании услуг, оплата которых производится за счет предприятия должника. Организатор торгов не может быть заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего (п. 8 ст. 110).

Продажа предприятия производится на электронных торгах оператором электронной площадки, к которому предъявляются требования, установленные п. 20 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 29 декабря 2014 г.), в частности, оператор должен быть юридическим лицом российской национальности или физическим лицом, регистрация которого произведена на территории РФ, а также членом саморегулируемой организации операторов электронных площадок, должен владеть сайтом в сети Интернет. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» дополнен ст. ст. 111..8, регулирующими правовой статус саморегулируемой организации операторов электронных площадок, ответственность оператора электронной площадки при причинении убытков в ходе проведения электронных торгов, порядок заключения договора обязательного страхования гражданской ответственности оператора электронной площадки.

Оператор должен быть аккредитован саморегулируемой организацией арбитражных управляющих, членом которой является внешний управляющий.

Саморегулируемые организации арбитражных управляющих устанавливают порядок аккредитации операторов электронных площадок, которые обеспечивают проведение торгов в электронной форме по продаже предприятия должника. Внутренние документы саморегулируемой организации должны соответствовать Федеральному стандарту деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих <1>. Во внутренних документах должны быть отражены условия, срок, основания прекращения аккредитации, а также требования, предъявляемые к операторам электронных площадок. При этом оператор электронной площадки должен соответствовать требованиям, предъявляемым к операторам, утвержденным согласно п. 20 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» приказом регулирующего органа.

<1> Федеральный стандарт «Требования к аккредитации саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих операторов электронных площадок, обеспечивающих проведение торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве» (утв. Приказом Минэкономразвития России от 26 декабря 2013 г. N 785) // Российская газета. 2014. 31 янв. N 21.

Организатор торгов заключает договор о проведении открытых торгов с оператором электронной площадки.

Порядок продажи имущества должника на открытых торгах в электронной форме регулируется Приказом Минэкономразвития России от 15 февраля 2010 г. N 54 (в ред. от 9 октября 2014 г.) <1>.

<1> Приказ Минэкономразвития России от 15 февраля 2010 г. N 54 «Об утверждении Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, Требований к электронным площадкам и операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также Порядка подтверждения соответствия электронных площадок и операторов электронных площадок установленным Требованиям» (в ред. от 9 октября 2010 г.) // Российская газета. 2010. 2 июня. N 118; 2014. 10 дек. N 281.

В-пятых, после проведения торгов организатором торгов определяется их победитель в день подведения результатов торгов и результаты торгов оформляются протоколом о результатах проведения торгов.

Протокол о результатах проведения торгов размещается оператором электронной площадки на электронной площадке и направляется в ЕФРСБ в течение 30 минут после поступления протокола о результатах проведения торгов от организатора торгов.

В течение 15 рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов организатор торгов обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов или о признании торгов несостоявшимися, разместить это сообщение на сайте официального издания, в средстве массовой информации по месту нахождения должника, в иных средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение о проведении торгов.

В-шестых, с победителем торгов заключается договор купли-продажи предприятия.

Победителю торгов в течение двух рабочих дней с даты подписания протокола направляется копия протокола о результатах проведения торгов (п. 16 ст. 110).

Предложение заключить договор и проект договора купли-продажи предприятия направляются победителю торгов внешним управляющим в течение пяти дней с даты подписания протокола.

С победителем торгов внешним управляющим заключается договор купли-продажи, проект которого размещается на электронной площадке и в ЕФРСБ (п. 10 ст. 110). Условия договора купли-продажи установлены п. 19 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Оплата цены предприятия должна быть произведена в течение 30 дней со дня подписания договора.

При отказе победителя торгов от заключения договора внешний управляющий вправе направить предложение о заключении договора участнику торгов, предложившему наиболее высокую цену, исключая победителя торгов (абз. 2 п. 16 ст. 110).

Если заявки на участие в торгах не были представлены или был допущен только один участник, то торги признаются несостоявшимися. В определенных случаях (абз. 2 п. 17 ст. 110) допускается заключение договора и с единственным участником торгов.

Повторные торги проводятся при: а) признании торгов несостоявшимися; б) незаключении договора с единственным участником торгов; в) незаключении договора по результатам торгов. Внешний управляющий принимает решение о проведении повторных торгов в течение двух дней после завершения срока о признании торгов несостоявшимися и об установлении начальной продажной цены предприятия на повторных торгах, которая может быть на 10% ниже начальной цены на первоначальных торгах.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2013 г. N 12857/12 по делу N А59-841/2009 указывается о продаже имущества должника в рамках строго установленной Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» процедуры, исключающей продажу имущества путем прямого заключения договора купли-продажи по нормам гл. 30 ГК РФ. Порядок продажи имущества посредством проведения торгов используется в целях охраны прав кредиторов <1>.

<1> Вестник ВАС РФ. 2014. N 2.

Продажа части имущества должника

Продажа части имущества должника в процедуре внешнего управления производится после включения купли-продажи части имущества должника в план внешнего управления, исключая продукцию, изготовленную должником в процессе обычной хозяйственной деятельности, которая реализуется посредством заключения прямых договоров.

В п. 2 ст. 111 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» установлен предел осуществления субъективного права на продажу части имущества должника. В отличие от купли-продажи предприятия отчуждение части имущества должника не должно привести к невозможности осуществления им своей хозяйственной деятельности. Поскольку Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» установлен запрет на продажу части предприятия, то он должен быть соблюден, на наш взгляд, и при продаже части имущества должника. Установленные ст. 111 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» пределы толкуются неоднозначно.

По мнению С.А. Денисова, «это требование препятствует возможности фактической продажи предприятия по частям в обход специальных норм Закона», а продажа по частям допускается для имущества в случаях перепрофилирования производства, закрытия нерентабельных производств, неиспользуемого имущества <1>. Аналогичное суждение высказывает и С.В. Сарбаш <2>.

<1> Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.В. Витрянского. С. (автор главы - С.А. Денисов).

<2> Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения. С. 226 (автор главы - С.В. Сарбаш).

По мнению К.К. Лебедева, продажа части предприятия как имущественного комплекса допускается, «если только какая-либо часть предприятия не обособлена в системе бухгалтерского учета и вещное право не зарегистрировано в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». При наличии такого обособления и государственной регистрации часть имущества организации-должника охватывается правовым режимом части предприятия как имущественного комплекса, поэтому отчуждение такой части подчиняется правилам ст. 110 Закона» <1>.

<1> Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный) / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. С. 422.

Следует отметить, что на практике входящие в состав предприятия недвижимые вещи регистрируются как отдельные объекты недвижимости, а регистрация предприятия в качестве недвижимости встречается крайне редко. В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации указывается, что предприятие практически выбыло из оборота недвижимости из-за проблем, связанных с определением его состава <1>.

<1> Пункт 3.4 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.) // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.

На наш взгляд, на продажу части предприятия как имущественного комплекса установлен запрет, а потому продажа части предприятия как части имущества должника допускается лишь в тех случаях, когда отчуждаемая часть имущества исключена из имущественного комплекса и не будет в последующем использоваться должником.

Продажа допускается после проведения обязательной инвентаризации имущества, а также его оценки по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа.

Продажа части имущества должника должна производиться на торгах в форме конкурса или аукциона по правилам п. п.ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

На торгах в электронной форме должны быть отчуждены:

Предметы, имеющие историческую или культурную ценность;

Вещи, имеющие рыночную стоимость, превышающую 500 тыс. руб., в том числе неделимые вещи, сложные вещи, главная вещь и связанная с ней общим назначением ее принадлежность.

Порядок продажи части имущества должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления не превышает 100 тыс. рублей, может быть определен планом внешнего управления. В этом случае проведение торгов не является обязательным, может быть использован и иной порядок продажи. Под балансовой стоимостью имущества должника, которое может быть отчуждено без проведения торгов, подразумевается стоимость части имущества по отдельной сделке (п. 43 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 декабря 2004 г. N 29).

Уступка прав требований должника

Взыскание дебиторской задолженности должником не всегда может быть возможным в процедуре внешнего управления; например, если не наступил срок исполнения обязательства, должник по данному обязательству не в состоянии его исполнить. Поэтому неплатежеспособный должник вправе уступить существующие у него права требования.

Уступка прав требований в процедуре внешнего управления рассматривается как способ санации должника (ст. 109). Уступка прав требований в этом случае включается в план внешнего управления, если иной порядок не установлен Законом.

Уступка прав требований в этом случае производится на возмездных началах, а потому должна быть облечена в форму договора купли-продажи <1>. Предметом купли-продажи выступают имущественные права. Продавцом имущественных прав выступает внешний управляющий. По мнению Л.А. Новоселовой, при этом не учитывается воля должника, а приоритет принадлежит взыскателям и публичному интересу <2>.

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. 4-е изд., стереотип. М.: Статут, 2002. С. 17.

<2> См.: Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С..

Уступка прав требования не допускается, если личность кредитора имеет для должника существенное значение (п. 2 ст. 388 ГК РФ), права неразрывно связаны с личностью кредитора (ст. 383 ГК РФ), сторонами договора установлен запрет на уступку прав (п. 1 ст. 388 ГК РФ), в иных случаях, установленных законом (п. 1 ст. 1, ст. 388 ГК РФ).

Продажа прав требований производится по правилам ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», если иное не установлено Федеральным законом или не вытекает из существа обязательства.

Момент перехода права требования определен ст. 112 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» - оплата передаваемого права требования.

Условия договора купли-продажи прав требования должны предусматривать: а) получение продавцом цены имущественного права не позднее 30 дней с даты заключения договора купли-продажи; б) осуществление перехода прав требования только после полной оплаты.

Как известно, при уступке права требования цедент не отвечает за исполнимость уступленного им права, а только за его действительность (п. 1 ст. 390 ГК РФ). По мнению Л.А. Новоселовой, на должника не может быть возложена ответственность за недействительность уступленного им права; ее при наличии вины возможно возложить на внешнего управляющего <1>.

<1> См.: Новоселова Л.А. Указ. соч. С..

Представляется, что ответственность за недействительность переданного права должна быть возложена на неплатежеспособного цедента, так как арбитражный управляющий действует в процедуре внешнего управления от имени должника, выражая его волю, а не от своего имени. Допускаем, что внешний управляющий может быть привлечен к ответственности при наличии его вины, если своими неправомерными действиями он причинит вред цессионарию, однако он не отвечает за недействительность права.

Исполнение обязательств должника учредителями (участниками), собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьим лицом

Как способ санации неплатежеспособного должника исполнение обязательства третьим лицом (третьими лицами) предусмотрено в ст. 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Первоначально законодатель предусмотрел возможность возложения на третье лицо исполнения гражданско-правовых обязательств должника, а затем и погашение учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам (ст. 112.1) <1>.

В Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» урегулированы процедура исполнения обязательств должника его учредителями (участниками), собственником имущества должника - унитарного предприятия либо третьим лицом или третьими лицами (ст. 113), а также процедура погашения указанными субъектами задолженности по обязательным платежам (ст. 112.1).

Как известно, гражданско-правовое обязательство должно быть исполнено должником в пользу кредитора посредством совершения действий или отказа от совершения действий.

Должник обязан исполнить обязательство в пользу кредитора или третьего лица, если это обусловлено содержанием обязательства. При этом должник вправе возложить исполнение обязательства на третье лицо. Возложение исполнения обязательства на третье лицо регулируется ст. 313 ГК РФ, которая по отношению к ст. 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» выступает общей нормой. В ней предусмотрены два вида такого возложения исполнения: а) по инициативе должника, если обязательство не носит личного характера; б) третьим лицом, подвергающимся опасности утратить право на имущество должника вследствие возможного обращения взыскания на него кредитором без согласия должника. Во втором случае к третьему лицу переходят в силу закона права кредитора по обязательству (п. 2 ст. 313).

Представляется, что Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», регулируя возложение исполнения обязательства третьим лицом как способ санации, устанавливает особые процедурные правила применения этого способа и не вторгается в регулирование собственно материально-правовых отношений возложения исполнения, что является предметом регулирования ГК РФ.

В пользу такой трактовки служат положения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», устанавливающие порядок подачи заявления о намерении погасить требования должника, срок рассмотрения заявления арбитражным судом, вынесение определения арбитражным судом об удовлетворении заявления, способ удовлетворения требований кредиторов - перечисление денежных средств на специальный банковский счет или в депозит нотариуса (абз. 1 п. 7 ст. 113). Отметим, что участие третьего лица в обязательстве без согласия должника возможно лишь в случаях, предусмотренных законом (п. 2 ст. 313 и ст. 397 ГК РФ).

Из признания возможности исполнения обязательств должника третьим лицом по собственной инициативе, т.е. без согласия должника или даже вопреки его воле, С.В. Сарбаш выводит, во-первых, отсутствие договорных отношений между должником и третьим лицом (хотя, на наш взгляд, они могут и быть связаны такими отношениями), а во-вторых, возможность предъявления третьим лицом к должнику кондикционного иска <1>.

<1> См.: Сарбаш С.В. Указ. соч. С..

Можно ли допустить подобное вторжение третьего лица в обязательство?

В ГК РФ, в отличие от иных правопорядков, подобное не предусмотрено, а следовательно, возложение исполнения на третье лицо должно быть основано на волеизъявлении должника. Кроме того, в абз. 9 п. 2 ст. 94 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» упоминается соглашение между должником и третьим лицом, что предполагает получение согласия должника.

В Концепции развития гражданского законодательства предлагается изменить правовое регулирование исполнения обязательства третьим лицом и допустить возможность исполнения обязательства третьим лицом без согласия должника, если третье лицо имеет законный интерес в исполнении должником денежного обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности.

В арбитражной практике ст. 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» толковалась как специальная норма по отношению к ст. 313 ГК РФ и ст. 45 НК РФ и, соответственно, допускалось принятие от третьего лица исполнения и налоговых обязанностей <1>.

<1> См., например: Постановление ФАС Поволжского округа от 8 декабря 2005 г. N А12-157/04-С58 (официально не опубликовано) // СПС «КонсультантПлюс».

В действующем Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» введена норма, предусматривающая возможность исполнения публичных обязанностей учредителями (участниками) юридического лица, а также третьим лицом (ст. 112.1). Этим же Федеральным законом урегулирована процедура погашения задолженности должника по обязательным платежам (ст. ст. 71.1, 85.1, 112.1) <1>.

В процедуре внешнего управления согласие должника необходимо и в тех случаях, когда соглашение об исполнении обязательств должника третьим лицом квалифицируется в качестве крупной сделки (п. 2 ст. 94).

Понятие крупной сделки используется в гражданском законодательстве применительно к таким организационно-правовым формам, как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, унитарное предприятие. Абзац 10 п. 2 ст. 94 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает необходимость принятия решения о крупной сделке коллегиальным органом управления должника.

В п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 апреля 2009 г. N 32 разъясняется, что в этом случае нормы законодательства о юридических лицах подлежат применению лишь для цели определения соответствующего органа управления должника, компетентного на принятие указанных решений.

Таким образом, исполнение обязательств должника третьим лицом или третьими лицами, как правило, требует согласия должника или собственника имущества должника, если должниками выступают указанные юридические лица. В остальных случаях подлежат применению нормы ГК РФ.

Особенностью исполнения обязательств неплатежеспособного должника третьим лицом или третьими лицами в процедуре внешнего управления является также особая процедура заявления о намерении удовлетворить требования кредиторов посредством обращения в суд, рассматривающий дело о несостоятельности (банкротстве). Оно рассматривается судом согласно п. п.ст. 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и подлежит удовлетворению.

Отметим, что третье лицо может удовлетворить требования конкурсных кредиторов, предъявляющих к должнику денежные требования, так как в реестр кредиторов в процедурах несостоятельности могут быть внесены только требования денежного характера <1>.

<1> См., например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27 февраля 2006 г. N Ф/2005(19150-А27-22) по делу N А/(официально не опубликовано) // СПС «КонсультантПлюс».

Для кредиторов с неденежными требованиями, не являющихся участниками процедур несостоятельности (банкротства), применяется внеконкурсный порядок возложения исполнения, установленный ГК РФ. Для возложения исполнения долга перед конкурсными кредиторами невозможен внеконкурсный порядок, так как должник неплатежеспособен, а его правоотношения с кредиторами регулируются нормами законодательства о несостоятельности. Особенностью возложения исполнения обязательства на третье лицо в процедуре внешнего управления является условие о полном удовлетворении требований всех кредиторов, внесенных в реестр.

Кроме того, при использовании возложения исполнения обязательства на третье лицо как способа санации должника Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрены особенности завершения процедуры внешнего управления, выражающиеся в том, что в этом случае не переходят на основании определения арбитражного суда к расчетам с кредиторами, как это обычно происходит при восстановлении платежеспособности должника, поскольку расчеты уже произведены.

По окончании исполнения обязательств третьим лицом внешний управляющий обязан в течение 10 дней уведомить об этом всех кредиторов, требования которых включены в реестр кредиторов. Внешний управляющий, как этого требует Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», направляет в арбитражный суд свой отчет, который подлежит утверждению в порядке, предусмотренном п. п. 1,ст. 119 <1>.

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 января 2008 г. по делу N А/2006 (официально не опубликовано) // СПС «КонсультантПлюс».

Исполнение обязательства осуществляется по закону непосредственно третьим лицом (третьими лицами) <1>, а также посредством заключения беспроцентного договора займа между должником и третьим лицом (возможно, и со множественностью лиц на стороне кредитора), что не конкретизировано в ст. 113 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», однако согласно ст. 313 ГК РФ является возможным.

<1> В арбитражной практике признается допустимым исполнение обязательства непосредственно третьим лицом. См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 17 июля 2008 г. N А/(официально не опубликовано) // СПС «КонсультантПлюс».

Волю должника на заключение договора выражает внешний управляющий, поскольку с введением внешнего управления единоличный и коллегиальные органы управления прекращают свои полномочия. В случаях, предусмотренных п. 2 ст. 94 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», коллегиальные органы управления вправе принимать решения в пределах их компетенции.

В случае возложения исполнения обязательства должником на третье лицо при исполнении его третьим лицом оно прекращается вследствие надлежащего исполнения.

В свою очередь, удовлетворение требований всех кредиторов служит основанием для прекращения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) согласно абз. 7 п. 1 ст. 57 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Второй вид возложения исполнения на третье лицо, предусмотренный п. 2 ст. 313 ГК РФ, на наш взгляд, не следует рассматривать как способ санации должника, поскольку у должника сохраняется в том же объеме его долг перед кредитором, статус которого приобретает третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника и исполнившее обязательство; других изменений в обязательстве не происходит.

Поэтому законодатель в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» не использует эту конструкцию для неплатежеспособного должника <1>. В литературе указывают пределы применения п. 2 ст. 313 ГК РФ для случаев введения процедур несостоятельности (банкротства) <2>.

<1> В литературе высказываются и иные взгляды. См., например: Кораев К.Б. Исполнение обязательств несостоятельного должника третьими лицами в конкурсном процессе // Налоги. 2009. N 43.

<2> Практика применения Гражданского кодекса РФ, части первой / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2009. С. 659.

Итак, возложение исполнения гражданско-правового обязательства на третье лицо в процедуре внешнего управления возможно на основе волеизъявления должника, выраженного внешним управляющим от имени должника, а в том случае, когда договор между должником в форме АО, ООО, ГУП (МУП) и третьим лицом является крупной сделкой, она должна быть одобрена коллегиальным органом управления должника.

По окончании расчетов с кредитором за счет денежных средств, предоставленных учредителем (участником) юридического лица, или собственником имущества должника - унитарного предприятия, либо третьим лицом (третьими лицами), следует прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) согласно ст. 116 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Размещение дополнительных обыкновенных акций должника

Дополнительная эмиссия акций как способ увеличения уставного капитала акционерного общества, находящегося в стадии внешнего управления, регулируется Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», нормы которого следует признать специальными в этой части по отношению к общим нормам, содержащимся в ГК РФ и Федеральном законе «Об акционерных обществах».

ГК РФ и Федеральный закон «Об акционерных обществах» устанавливают определенные правила, касающиеся порядка формирования уставного капитала, его оплаты и изменения.

Так, ранее ГК РФ устанавливал абсолютный запрет на дополнительную эмиссию акций для покрытия понесенных обществом убытков (п. 2 ст. 100 ГК РФ). Обосновывая возможность увеличения уставного капитала АО в период внешнего управления, иногда разграничивают понятия «убытки», «задолженность», «долги»: «Направление привлеченных путем эмиссии дополнительных акций денежных средств на погашение долгов не влечет за собой фактического уменьшения уставного капитала, так как его стоимость воплощается в стоимости имеющихся у должника активов» <1>. Часть 2 ст. 100 ГК РФ в прежней редакции толковали и таким образом, чтобы допустить возмещение некоторых убытков, размер которых не превышает размера резервов общества, нераспределенной прибыли и добавочного капитала; эмиссию акций в этом случае не рассматривают как увеличение уставного капитала для покрытия убытков <2>. Введенный ранее законодателем запрет на дополнительную эмиссию акций для покрытия убытков не представлялся оправданным. Однако Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ <3> указанный запрет отменен. Для неплатежеспособного, некредитоспособного АО дополнительная эмиссия может стать едва ли не единственным средством привлечения инвестиций.

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Внешний управляющий утверждается арбитражным судом одновременно с введением внешнего управления.

Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен
не более чем на 6 месяцев.

По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен.

Полномочия внешнего управляющего

С даты введения внешнего управления:

• прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;
• внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;
• прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника – унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему;
• отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;
• аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;
• вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей;
• требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только
  с соблюдением установленного порядка предъявления требований к должнику.

Обратите внимание

Органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий
в течение трех дней с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных
и иных ценностей внешнему управляющему.

Требования кредиторов

Кредиторы могут предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов.

Внешний управляющий обязан включить в течение пяти дней с даты получения требований кредитора в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о получении требований кредитора.

Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение
о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

План внешнего управления

Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов
для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы
на их реализацию и иные расходы должника.

План внешнего управления должен:

• предусматривать срок восстановления платежеспособности должника;
• содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника
  в установленный срок.

Рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится
к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

• об утверждении плана внешнего управления;
• об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
• об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца
  с даты принятия указанного решения;
• об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего, с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего или саморегулируемой организации.

Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется
в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов.

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

• перепрофилирование производства;
• закрытие нерентабельных производств;
• взыскание дебиторской задолженности;
• продажа части имущества должника;
• уступка прав требования должника;
• исполнение обязательств должника собственником имущества должника – унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;
• увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;
• размещение дополнительных обыкновенных акций должника;
• продажа предприятия должника;
• замещение активов должника;
• иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Расчеты с кредиторами

Расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов начиная со дня вынесения арбитражным судом определения о переходе к расчетам с кредиторами или определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди.

После удовлетворения требования кредитора, включенного в реестр требований кредиторов, внешний управляющий или реестродержатель исключает такое требование из реестра требований кредиторов.

Если ведение реестра требований кредиторов осуществляется реестродержателем, документы, подтверждающие удовлетворение требования кредитора, направляются внешним управляющим реестродержателю.

Прекращение процедуры внешнего управления

Прекращение производства по делу о банкротстве или принятие арбитражным судом решения
о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства влечет за собой прекращение полномочий внешнего управляющего.

Если внешнее управление завершается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности
в пределах компетенции руководителя должника до даты избрания (назначения) нового руководителя должника.

Внешний управляющий обязан передать дела конкурсному управляющему не позднее чем через три рабочих дня с даты утверждения конкурсного управляющего.

является основным документом, на основании которого внешний управляющий осуществляет мероприятия по восстановлению платежеспособности должника. В месячный срок своей деятельности в роли внешнего управляющего он обязан разработать и представить на утверждение собранию кредиторов план внешнего управления (п. 1 ст. 106 Закона о банкротстве).

По результатам рассмотрения плана внешнего управления собрание кредиторов может принять одно из следующих решений:

Об утверждении плана внешнего управления;

Об отклонении плана и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

Об отклонении плана и назначении срока проведения следующего собрания для рассмотрения нового плана внешнего управления. При этом срок созыва собрания кредиторов не может быть более двух месяцев с даты принятия указанного решения;

Об отклонении плана и отстранении внешнего управляющего с одновременным утверждением саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и требованием к кандидатуре внешнего управляющего.

В пятидневный срок утвержденный собранием план внешнего управления вместе с протоколом собрания представляется арбитражному суду внешним управляющим для сведения. В случае если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не будет представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Утвержденный план внешнего управления реализуется внешним управляющим. По требованию собрания кредиторов или комитета кредиторов внешний управляющий обязан отчитываться перед ними и представлять отчеты о ходе реализации плана внешнего управления.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации этих мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника на период внешнего управления.

Меры по восстановлению платежеспособности должника

Внешнее управление включает в себя комплекс различных мероприятий как финансово-экономического, так и организационного характера. В рамках внешнего управления могут осуществляться: перепрофилирование производства (комплекс мероприятий, направленных на изменение специализации (профиля) должника), закрытие нерентабельных производств, ликвидация дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требования, исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия или третьими лицами, продажа предприятия должника. Имущество, балансовой стоимостью мен. 100 тыс. руб. продается в порядке, установленном собранием или комитетом кредиторов. Остальное на аукционе в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона.

Особенностью продажи предприятия должника является то, что в состав имущественного комплекса не включаются долги, т.е. денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Переход права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ) не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками должника, за исключением трудовых договоров с заместителями руководителя и главным бухгалтером

Продажа предприятия производится по общему правилу путем открытого аукциона, проводимого в электронной форме. Порядок организации продажи имущества детально рассматривается в теме «Конкурсное производство»

Если вырученной от продажи предприятия суммы недостаточно для удовлетворения всех требований, то внешний управляющий может разработать положения мирового соглашения и предложить кредиторам его заключить.

Планом внешнего управления в число мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, может быть включена уступка прав требования должника. Поскольку несостоятельность кредитора не является основанием для досрочного удовлетворения требований его должникам, возникает необходимость определения порядка, позволяющего использовать такого рода активы. Реализация принадлежащих кредитору прав требования со сроками исполнения, выходящими за пределы сроков проведения процедур несостоятельности, не может производиться иначе как посредством продажи этих прав в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

Законом о банкротстве 2002 г. регламентируется также порядок предоставления финансовой помощи должнику путем одновременного удовлетворения требований всех конкурсных кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами (ст. 113).

В целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций (п. 1 ст. 114 Закона о банкротстве 2002 г.). Данные мероприятия могут быть достаточно эффективными при достижении целей внешнего управления. В результате кредитор становится участником юридического лица, т.е. меняет статус конкурсного кредитора на статус участника должника.

Еще одной мерой, направленной на восстановление платежеспособности должника в рамках внешнего управления, является замещение активов должника. Оно проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ.

В случае создания одного акционерного общества в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности.

В соответствии с положениями Закона о банкротстве 2002 г. замещение активов должника приводит к возникновению нового юридического лица (ОАО), реализация акций которого должна создать условия для расчетов с кредиторами. У таких акционерных обществ при их учреждении единственным акционером является должник. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) в данном случае не допускается.

При этом акции созданного (созданных) на базе имущества должника открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено Законом о банкротстве 2002 г.

План внешнего управления должен быть утвержден собранием кредиторов, что позволяет прийти к выводу о его договорной природе. С этой целью управляющий, разработав не более чем через месяц с момента своего назначения план, должен не более чем через 2 месяца с момента назначения созвать собрание кредиторов для рассмотрения этого плана. При этом представить проект плана для ознакомления кредиторам либо обеспечить иную возможность ознакомления управляющий обязан не менее чем за 2 недели до даты проведения указанного собрания, вместе с уведомлением о дате и месте проведения собрания. В соответствии с Законом 1998 г. у управляющего, назначенного не одновременно с введением внешнего управления, возникали проблемы с соблюдением указанных сроков, т.к. 2-месячный срок исчислялся с момента введения внешнего управления.

В собрании кредиторов помимо конкурсных кредиторов, имеющих право голоса, могут без права голоса участвовать внешний управляющий и представитель работников должника. Каждый участник собрания может высказать свое мнение по поводу целесообразности осуществления тех или иных мероприятий плана и возможных их результатов.

Вопрос-проблема: Возможна ли корректировка положений плана непосредственно на собрании?

Ответ на этот вопрос представляется положительным. По результатам обсуждения проводится голосование. Закон в п. 3 ст. 107 определяет круг возможный решений собрания кредиторов:

Утверждение плана внешнего управления - это решение принимается квалифицированным порядком - большинством голосов от общего количества голосов кредиторов;

Отклонение плана внешнего управления и обращение в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства - поскольку решение может быть принято только в такой формулировке (иного Закон не предусматривает), то голосование по этому вопросу производится большинством голосов от общего количества голосов кредиторов;

Отклонение плана внешнего управления - это решение голосуется обычным порядком; оно должно предусматривать срок созыва следующего собрания для утверждения нового плана внешнего управления (этот срок не может превышать 2 месяцев со дня вынесения решения собранием кредиторов);

Отклонение плана внешнего управления и отстранение внешнего управляющего с одновременным утверждением саморегулируемой организации и требований к кандидатуре нового внешнего управляющего - поскольку данное решение предполагает отстранение управляющего, то принято оно может быть только большинством голосов от общего количества голосов кредиторов.

Вопрос-проблема: Каков порядок действий в случае невозможности принятия решения, связанного с отклонением плана, вследствие того, что на собрании не представлено количество голосов, необходимое для принятия решения?

Закон четкого ответа не содержит; проблема в том, что на собрании, созванном повторно для решения этого же вопроса, решение принимается уже не большинством от общего числа голосов кредиторов, а 30% голосов. В рассматриваемом контексте это означает, что если кредиторы желают отклонить план внешнего управления (с одновременным признанием должника банкротом либо без такового, но с отстранением внешнего управляющего) им может не хватить голосов для принятия этого решения. Далее будет назначено новое собрание для рассмотрения этого же вопроса. Что делать, если в рамках подготовки этого собрания управляющий представит новый либо существенно подкорректированный план внешнего управления? Законно ли это? Поскольку Закон специально такую ситуацию не урегулировал, на основании общих положений мы приходим к выводу о том, что препятствий к таким действиям управляющего нет. Следовательно, повторное собрание обязано будет рассмотреть новый план внешнего управления по существу и принимать решение именно по нему, но уже большинством 30% голосов от общего числа голосов кредиторов.

На мой взгляд, данный ответ является результатом буквального толкования.

Однако возможен и противоположный взгляд на данную проблему. Можно обосновать точку зрения, в соответствии с которой повторное собрание должно рассматривать именно первый план внешнего управления, несмотря на поправки, внесенные в него управляющим (одним из аргументов в пользу этой позиции может служить то, что в этом случае кредиторы могут не успеть за две недели до проведения собрания ознакомиться с новым планом - хотя следует отметить, что внешнему управляющему, организующему собрание, несложно предоставить им такую возможность). Вообще при решении данной проблемы ключевым является ответ на вопрос о том, что именно является предметом рассмотрения повторного собрания - план внешнего управления вообще либо план внешнего управления, рассматривавшийся первым собранием, созванным для этой цели.

Между тем на практике встречаются ситуации, когда на повторное голосование выносится измененный план, что нередко обнаруживается гораздо позднее, может даже после изменения определенных мероприятий плана.

Конечно, это влечет огромное количество проблем. Для того чтобы их избежать, кредиторам рекомендуется внимательно относиться к тексту плана внешнего управления - сравнивать его с первоначальным текстом.

В случае утверждения плана внешнего управления он в течение 5 дней с даты проведения собрания направляется в арбитражный суд.

Вопрос-проблема: Каковы полномочия суда в отношении плана внешнего управления?

Закон не отвечает на этот вопрос; т.е. из норм Закона не следует, должен ли суд утверждать это решение; может ли он план внешнего управления не утвердить?

Представляется, что направление утвержденного плана в суд носит технический характер; поскольку это специально не предусмотрено, суд не имеет права вмешиваться в порядок выражения кредиторами своей воли на осуществление мероприятий плана. Такие же проблемы возникали и в практике применения Закона 1998 г.; в результате ВАС РФ в п. 17 информационного письма N 43 уточнил этот вопрос, подчеркнув, что план внешнего управления утверждается только собранием кредиторов, но не арбитражным судом. При этом возникает проблема, связанная с ответом на вопрос: что делать суду при наличии в плане внешнего управления положений, нарушающих законодательство? На наш взгляд, в этом случае суду должно быть предоставлено право обратить внимание кредиторов на эти нарушения и впоследствии поставить вопрос об отстранении управляющего по причине недобросовестного исполнения им своих обязанностей (поскольку управляющий обязан составить план, соответствующий законодательству). В настоящее время суд не обладает правом отстранить управляющего по собственной инициативе; в любом случае это не влияет на исполнение плана внешнего управления. В связи с этим представляется необходимым предоставить суду право отказывать в утверждении плана при наличии в нем нарушений норм Федеральных законов.

Если в течение 6 месяцев с момента введения внешнего управления в арбитражный суд план внешнего управления не представлен, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (заметим, что в соответствии с Законом 1998 г. этот срок был равен 6 месяцам; уменьшение срока говорит об ослаблении по данному параметру общей продолжниковой направленности Закона). Соответственно, на практике при возникновении подобной опасности кредиторы могут поставить перед управляющим вопрос о необходимости разработки плана, если признание должника банкротом для них нежелательно.

Еще по теме 9. Утверждение плана внешнего управления:

1. § 3. Внешнее управление как активная восстановительная процедура aaan 1. Понятие и цели внешнего управления aaak sssn

Внешний управляющий осуществляет меры по восстановлению платежеспособности должника в соответствии с планом внешнего управления. План внешнего управления разрабатывается внешним управляющим не позднее чем через месяц с даты утверждения внешнего управляющего и представляется собранию кредиторов на утверждение. Этот план должен представлять меры по восстановлению платежеспособности должника, срок восстановления платежеспособности, а также обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок (ст. 106 Закона о банкротстве).

План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Собрание кредиторов имеет право принять одно из следующих решений:

· об утверждении плана внешнего управления. Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов;

· отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

· отклонении плана внешнего управления как неприемлемого. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, который не может превышать 12 месяцев с даты принятия указанного решения;

· отклонении плана внешнего управления и отстранении внешнего управляющего с одновременным утверждением саморегулируемой организации, из членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и требований к кандидатуре внешнего управляющего.

В целях восстановления платежеспособности должника внешний управляющий осуществляет меры, предусмотренные планом внешнего управления. Их перечень не является исчерпывающим и определен ст. 109 Закона о банкротстве:

· продажа предприятия должника;

· продажа части имущества должника;

· уступка прав требования должника;

· исполнение обязательств должника иными лицами;

· увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

· размещение дополнительных обыкновенных акций должника; замещение активов должника.

План внешнего управления должен содержать прогноз поступлений (притоков) средств к должнику (выручка по основной деятельности; реализация части имущества; исполнение обязательств должника третьими лицами; амортизационные отчисления и др.) и прогноз расходов (на закрытие нерентабельных производств; на реализацию имущества должника и иных мер по восстановлению платежеспособности; на судебные издержки др.)Наиболее часто встречающиеся в планах внешнего управления недостатки: неучет процентов, подлежащих начислению; отсутствие взаимоувязки данных по накоплению средств для погашения требований кредиторов с данными реестра требований кредиторов; существенное превышение сроками реализации мероприятий плана внешнего управления максимальных сроков внешнего управления и др.

Если в течение четырех месяцев с момента введения внешнего управления арбитражному суду не представлен план внешнего управления, он вправе принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По итогам внешнего управления управляющий обязан составить отчет и представить его собранию кредиторов. Внешние управляющий обязан предоставить кредиторам возможность ознакомиться с отчетом не более чем за 45 и не менее чем за 10 дней до созыва собрания. В соответствии с п.3 ст.117 Закона о банкротстве отчет управляющего должен содержать:

· баланс должника на последнюю дату;

· отчет о движении денежных средств в течении внешнего управления;

· счет прибылей и убытков должника;

· сведения о наличии свободных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований по обязательствам и обязательным платежам;

· расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника;

· информацию об удовлетворении реестровых требований;

· иные сведения о возможностях погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

К отчету должен быть приложен реестр требований кредиторов, из которого можно будет сделать вывод о размере установленных требований.

Представив собранию кредиторов отчет, управляющий сообщает кредиторам свое мнение о перспективах должника. Это будет сообщение либо о необходимости прекратить внешнее управление в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами; либо о необходимости продления срока внешнего управления; либо о прекращении производства по делу о банкротстве в связи с удовлетворением всех требований в соответствии с реестром; либо о невозможности достигнуть цели внешнего управления, в связи с чем необходимо признать должника банкротом и ликвидировать его предприятие. Кроме того, управляющий может разработать условия мирового соглашения и предложить кредиторам его заключить.

Собрание кредиторов, рассмотрев отчет управляющего, решает дальнейшую судьбу должника. Принятое кредиторами решение управляющий обязан направить в арбитражный суд в течение пяти дней с момента проведения собрания вместе с приложением своего отчета, реестра на дату проведения собрания и жалоб кредиторов, голосовавших против соглашения либо не принимавших участие в голосовании.

Суд проверяет обоснованность решения собрания кредиторов и утверждает либо не утверждает его. Определение об отказе в утверждении отчета служит основанием для вынесения судом решения о признании должника банкротом. Такое же решение принимается при наличии ходатайства собрания кредиторов либо при не предоставлении управляющим отчета в суд. В этом случае управляющий исполняет свои обязанности до передачи дел конкурсному управляющему.

Если требования всех кредиторов удовлетворены или заключено мировое соглашение, то суд прекращает производство по делу о банкротстве.

Если платежеспособность должника восстановлена, то должник переходит к расчетам с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. В определении суда устанавливается срок окончания расчетов с кредиторами, который не может превышать шести месяцев с даты вынесения этого определения.

После окончания расчетов с кредиторами арбитражный суд выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего и о прекращении производства дела о банкротстве. Если же расчеты с кредиторами не будут вовремя произведены, суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Конкурсное производство - ликвидационная стадия развития конкурсных отношений, стадия, когда о спасении должника речи уже не идет. Мероприятия конкурсного производства направлены на достижение следующих целей:

· поиск и аккумулирование имущества должника;

· реализацию этого имущества;

· распределение средств между кредиторами;

· ликвидацию должника-юридического лица.

На осуществление всех мероприятий конкурсного производства предоставляется один год. Этот срок может быть продлен судом на шесть месяцев. Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства выносит арбитражный суд. В нем должна содержаться следующая информация:

· о признании должника банкротом;

· открытии конкурсного производства;

· назначении конкурсного управляющего;

· признании утратившей силу регистрации должника.

Открытие конкурсного производства влечет возникновение для должника и кредиторов определенных последствий:

1. Наступление срока исполнения всех денежных обязательств должника, а также отсроченных обязательных платежей.

2. Прекращение всех финансовых санкций по всем видам задолженности должника.

3. Прекращение режима конфиденциальности любых сведений, касающихся финансового состояния должника.

4. Совершение определенных действий и сделок (включая предъявление требований) только в соответствии с нормами Закона о банкротстве, регулирующими проведение конкурсного производства.

5. Отстранение руководителя и органов управления должника от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом, прекращение полномочий собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Конкурсный управляющий действует с момента его утверждения арбитражным судом до даты завершения конкурсного производства. К нему переходят все полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника.

В течение месяца с даты введения конкурсного производства управляющий должен предупредить всех работников должника о предстоящем увольнении.